Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

Учредительный договор заключается, а устав утверждается его учреди­телями. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления, предмет и цели деятельности, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом.

Законодательство предусматривает возможность создания юридиче­скими лицами представительств и филиалов. Представительством являет­ся обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом признается обособленное подразделе­ние юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осу­ществляющее все его функции или их часть, в том числе функции предста­вительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом предприятий, организаций, создав­ших их, и действуют на основании утвержденных ими положений. Руково­дители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Создаваемые органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, юридические лица могут быть коммерческими организация­ми, т.е. преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, и некоммерческими, т.е. не имеющими такой цели и не распределяющими полученную прибыль между участниками.

Под предприятием как объектом гражданских прав понимается имуще­ственный комплекс, используемый для осуществления предприниматель­ской деятельности, производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Необходимое предприятию имущество передается ему государ­ственными или муниципальными органами, создавшими его.

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемаяим полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распо­ряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствую­щего имущества.

Термин «организация» сопоставим с термином «юридическое лицо» и по сути является собирательным. В соответствии со ст. 48 ПС РФ юридиче­ское лицо (организация) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по сво­им обязательствам этим имуществом, от своего имени приобретает и осу­ществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обя­занности, выступает в суде в качестве истца и ответчика.

После выполнения поставленных перед предприятием, организацией, учреждением и подразделением задач они прекращают свою деятельность, если нет необходимости в их дальнейшем использовании.

11. Законные требования должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физиче­скими и юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены. Законы, определяющие деятельность соответствующих государственных органов, наделяют их должностных лиц правом требовать от граждан и должностных лиц исполнения определенных действий. Такие властные предписания должны быть законными, т.е. отданы при наличии указанных в законе оснований, с соблюдением необходимых процедур и направлены на решение задач оперативно-розыскной деятельности.

12. Неисполнение законных требований должностных лиц органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование ее законному осуществлению влекут ответственность, предусмотренную законодательством. В российском законодательстве ответственность за не­выполнение законных требований сотрудников соответствующих государ­ственных органов установлена вне зависимости от сферы их деятельности. Поэтому невыполнение указаний при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в равной степени образует правонарушения, от­ветственность за которые определена, в частности, ст.ст. 165 и 165⁵ Кодекса РСФСР об административных правонарушениях, ст. 330 УК РФ и др.

Статья 16. Социальная и правовая защита должностных лиц ор­ганов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность

(1) На должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, распространяются гарантии социальной и право­вой защиты сотрудников тех органов, в штаты которых указанные лица входят.

(2) Никто не вправе вмешиваться в законные действия должностных лиц и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, за ис­ключением лиц, прямо уполномоченных на то федеральным законом.

(3) Должностное лицо, уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятельности, в ходе проведения оперативно-розыскных меро­приятий подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При

получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное долж­ностное лицо обязано руководствоваться законом.

(4) При защите жизни и здоровья граждан, их конституционных прав и законных интересов, а также для обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств допускается вынужденное причи­нение вреда правоохраняемым интересам должностным лицом органа, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо лицом, оказываю­щим ему содействие, совершаемое при правомерном выполнении указанным лицом своего служебного или общественного долга.

(5) Время выполнения должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, специальных заданий в организованных преступных группах, а также время их службы в должностях штатных не­гласных сотрудников указанных органов подлежит зачету в выслугу лет для назначения пенсии в льготном исчислении в порядке, определяемом Прави­тельством Российской Федерации.

(6) Органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления вправе устанавливать дополнительные ви­ды социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность.

1. Статья заменила собой ст. 14 ранее действовавшего Закона об опе­ративно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения со­стоят в следующем:

отменено предписание, запрещавшее оценивать работу должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по количественным результатам этой деятельности;

отменено предписание, позволявшее должностному лицу, уполномо­ченному на осуществление оперативно-розыскной деятельности, при полу­чении от своего начальника приказа или указания, противоречащего зако­ну, сообщать об этом в вышестоящий орган или прокурору;

сформулировано новое предписание, которое при определенных об­стоятельствах допускает вынужденное причинение вреда правоохраняе­мым интересам;

предусмотрен зачет в выслугу лет для назначения пенсии в льготном исчислении времени выполнения должностными лицами органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, спецзаданий в органи­зованных группах и т.п.;

органам государственной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления предоставлено право устанавливать до­полнительные виды социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

2.Цель статьи — определить систему социальной и правовой защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность.

3.Предписания статьи носят в основном бланкетный характер, по­скольку по вопросам социальной и правовой защиты должностных лиц ор­ганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, отсылает к другим законам, а реализация предписаний, сформулированных в ч. 4 дан­ной статьи, предполагает применение соответствующих уголовно-правовых норм.

4. Гарантии правовой и социальной защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, призваны обеспечивать эффективное выполнениеими стоящих перед ними задач. Согласно ч. 1 комментируемой статьи, на этих должностных лиц распространяются гарантии правовой и социальной защиты сотрудников тех правоохрани­тельных органов и специальных служб России, в штаты которых они входят.

В ст. 13 содержится перечень органов, которым предоставлено праве осуществлять оперативно-розыскную деятельность на территории России. Из ее содержания вытекает, что перечисленные в ней органы входят в шта­ты органов внутренних дел, ФСБ России, ФСНП России, ГТК РФ и других органов исполнительной власти. Следовательно, подробные правовые предписания, касающиеся социальной и правовой защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, со­держатся в законах, регламентирующих организацию и деятельность таких государственных органов. В частности, в Законе о милиции (см. ст. ст. 23—34), Законе о Государственной границе (см. ст. ст. 39— 42); Законе о государственной охране (см. ст. 14) и др. (см. комментарий к ст. ст. 4 и 13).

Кроме того, согласно ч. 3 ст. 16 Федерального закона об органах феде­ральной службы безопасности военнослужащие этих органов проходят во­енную службу в соответствии с законодательством России о прохождении военной службы с учетом установленных указанным Законом особенно­стей, обусловленных спецификой выполняемых ими обязанностей. Следо­вательно, на данную категорию военнослужащих распространяются все предписания Закона «О статусе военнослужащих», касающиеся их соци­альной и правовой защиты, а также членов их семей (см. ст.ст. 5—20 ука­занного Закона).

5. Должностные органы и лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, решают стоящие перед ними задачи самостоя­тельно и должны руководствоваться Конституцией, комментируемым Фе­деральным законом, другими законами Российской Федерации, а также ведомственными нормативными актами (см. комментарий к ст. 4). Они са­мостоятельно принимают решения о производстве дел оперативного учета, выдвигают и проверяют оперативные версии, планируют оперативно-розыскные мероприятия, определяют основания, организацию и тактику их проведения, принимают другие решения и несут за это ответственность.

6. В целях усиления гарантии конституционных прав и свобод граждан Федеральный закон установил, что проведение ряда наиболее важных опе­ративно-розыскных мероприятий, в виде исключения, возможно не иначе как на основании судебного решения. Так, проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граж­дан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой свя­зи, а также права на неприкосновенность жилища, допускается на основа­нии судебного решения и при наличии соответствующей информации (см. комментарий к ст. 8). Перечень оперативно-розыскных мероприятий, ко­торые требуют судебного решения, является исчерпывающим и не может быть расширен ведомственными нормативными актами.

7. Должностные лица и органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, при исполнении своих служебных обязанностей являются представителями власти и находятся под защитой государства. Их деятельность носит публичный характер, поскольку они защищают личность, общество и государство от преступных посягательств. Выполнение таких функций является важнейшей и ответственной задачей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

При наличии предусмотренных законом оснований они обязаны ак­тивно и целеустремленно вести дела оперативного учета, путем проведения оперативно-розыскных мероприятий выявлять и раскрывать преступления, выявлять и устанавливать лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, предупреждать и пресекать преступления. Публичный ха­рактер оперативно-розыскной деятельности предполагает принятие по де­лам оперативного учета обоснованных решений, подготовку необходимых условий и предпосылок для своевременного и обоснованного возбуждения уголовного дела, способствование следователю в быстром и полном рас­крытии преступления. Наконец, с публичностью связана настоятельная не­обходимость в надежном обеспечении в ходе этой деятельности прав и сво­бод граждан. Перечисленные, а также другие обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, являются для них безусловными, они не могут отказаться от их выполнения под любыми предлогами.

Никто не вправе оказывать на них воздействие или в какой-либо форме вмешиваться в их законные действия, кроме лиц, специально уполномо­ченных на то законом.

Никто не вправе препятствовать осуществлению оперативно-розыск­ной деятельности, а также заставлять органы и должностные лица, осу­ществляющие эту деятельность, выполнять обязанности, которые Феде­ральным законом на них не возложены.

Законные решения и требования органов и должностных лиц, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для ис­полнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, долж­ностными лицами и гражданами. Неисполнение таких решений и требований либо воспрепятствование законному осуществлению опера­тивно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотренную законодательством России (см. комментарий к ст. 15).

При даче поручений и указаний органам дознания (органам, осу­ществлявшим оперативно-розыскную деятельность) о производстве ро­зыскных действий следователь должен ставить только задачу, а способы, организацию и тактику ее решения определяют органы и должностные ли­ца, осуществлявшие оперативно-розыскную деятельность. Следователь вправе также установить сроки выполнения его поручений и указаний, од­нако не вправе требовать от них конкретных данных о характере приме­няемых оперативно-розыскных мер, их организации и тактике проведения.

8. В части 3 комментируемой статьи определено, что должностное ли­цо, уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятель­ности, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное должностное лицо обя­зано руководствоваться законом. В процессе оперативно-служебной дея­тельности взаимоотношения между начальником и подчиненным строятся на основе таких определенных в законе принципов, как взаимоуважение, доверие, разделение компетенции, персональная ответственность за пра­вомерность принимаемых решений и совершаемых действий. Вместе стемосуществление оперативно-розыскной деятельности немыслимо без управ­ления, которое осуществляется, в частности, методом приказа.

Термин «приказ» употребляется как вид нормативного акта и как раз­новидность отношений. Под приказом как разновидностью отношений понимается основанное на законе или подзаконных актах требование о выполнении каких-либо действий от лица, наделенного властными полно­мочиями, к лицу, обязанному его исполнить. В процессе оперативно-розыскной деятельностью наряду с приказами издаются «предписания», «распоряжения», «указания» и др. Отличие между ними заключается в раз­личном характере разрешаемых вопросов и правовом положениилиц,имеющих право на их принятие. Их основная черта — обязательностьихисполнения лицами, которым они адресованы. Начальник, которому лицо, осуществляющее оперативно-розыскную деятельность, подчиняется по службе хотя бы и временно, является прямым начальником. Ближайший к подчиненному прямой начальник является непосредственным начальни­ком. При совместном выполнении оперативно-служебной задачи группой оперативных работников, не подчиненных друг другу, когда их служебные взаимоотношения не определены вышестоящим руководителем, старший из них по должности, а при равных должностях — старший по званию яв­ляется начальником.

Представляется, что в тех случаях, когда в выполнении оперативно-розыскного мероприятия участвуют представители различных ведомств, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, старшим должен быть сотрудник того ведомства, в прямую компетенцию которого входит этот вопрос.

Законодательство не устанавливает абсолютно определенной формы выражения служебного предписания. В практике организации управления оперативно-розыскной деятельностью приказы отдаются в письменной или устной форме, а также могут быть переданы по техническим средствам свя­зи. При этом необходимо соблюсти следующие условия: такое требование должно стать своевременно известно подчиненному и восприниматься и начальником, и подчиненным именно как приказ. Предписание, изданное в письменной форме, вступает в силу с момента его подписания, если иное не указано в тексте; в устной, как правило, после оглашения.

Российское законодательство и практика управленческой деятельности исходят из признания презумпции законности всех приказов начальников и обязательности их исполнения для подчиненных. Вместе с тем для раз­личных сфер деятельности устанавливаются разные пределы обязатель­ности выполнения подчиненными требований начальников. Пределы ис­полнения приказа в оперативно-розыскной деятельности определены рамками его соответствия закону. В ч. 3 комментируемой статьи определе­но, что при получении приказа или указания, противоречащего закону, должностное лицо обязано руководствоваться законом. Аналогичные по­ложения содержатся в Законе о милиции, а также в Положении о службе в органах внутренних дел Российской Федерации и в Положении о прохож­дении службы в органах налоговой полиции Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 4). Естественно, во всех случаях, вне зависимости от различий в статусе исполнителя, законный приказ подлежит исполнению.

Этими же нормативными актами определен порядок реагирования на приказы, противоречащие закону. Причем российское законодательство по этому вопросу проявляет определенную непоследовательность. Субъект оперативно-розыскной деятельности при получении приказа, противоре­чащего закону, обязан руководствоваться законом. А для сотрудниковмилиции и налоговой полиции закреплено дополнительное условие — ясность противоречия распоряжения закону. Часто субъект оперативно-розыскной деятельности и сотрудник милиции или налоговой полиции — одно и тоже лицо. В законе не должен по-разному определяться порядок реагирования на одно и то же действие — получение незаконного приказа. При сомнении в законности полученного для исполнения распоряжения лицо, наделенное правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность, должно незамедлительно сообщать об этом в письменной форме своему непосредственному руководителю и руководителю, давшему распоряжение. В случае, если вышестоящий по должности начальник письменно подтверждает данное распоряжение, оперативный сотрудник обязан его исполнить. Ответственность за последствия исполнения незаконного рас­поряжения несет подтвердивший это распоряжение руководитель.

Отмена или изменение решения, принятого сотрудником при осущест­влении служебных обязанностей, сами по себе не влекут его ответствен­ности, если они не явились результатом преднамеренного нарушения закона.

Оценка действий исполнителя, в результате чего причинен вред охра­няемым уголовным законом отношениям, осуществляется в пределах нор­мы уголовного закона об исполнении приказа или распоряжения как об­стоятельстве, исключающем преступность деяния, закрепленной в ст. 42 УК РФ. Уголовно-правовое значение представляют, во-первых, те ситуации, когда сотрудник оперативных подразделений представляет общественную вредность приказа, но в силу его должностного положения обязан беспре­кословно выполнять все указания начальника, в том числе и реально при­чиняющие ущерб конкретным благам. Следовательно, исполнитель не мо­жет подлежать ответственности в силу наличия в приказе некоторого психического принуждения, частично лишающего его свободы воли. В та­ком случае подчиненный, выполняющий приказ, является орудием реали­зации воли начальника; употребление начальником власти по отношению к подчиненному лишает его добровольности действий.

Во-вторых, когда оперативный сотрудник не осознавал характер со­вершаемых по приказу действий и размер причиняемого ущерба, но зако­ном или иным нормативным актом именно на него возложена обязанность оценивать результат выполняемых действий и в данной обстановке он мог или должен был предвидеть наступившие последствия. Тогда исполнитель подлежит ответственности только в случае, если его психическое отноше­ние к последствиям адекватно тому, которое закреплено в соответствую­щем составе преступления (желал или сознательно допускал их наступле­ние либо легкомысленно рассчитывал на их предотвращение или же не предвидел наступление последствий, но при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был предвидеть).

В-третьих, когда исполнитель, обязанный беспрекословно исполнить приказ, осознает, что в данных конкретных обстоятельствах служебно-профессиональная деятельность является лишь маскировкой для соверше­ния преступления, а выполнение властных требований приведет к наступ­лению общественно опасных последствий, исполняет предписанные дей­ствия. Значит он, выступая фактически в качестве пособника или соиспол­нителя преступления, должен нести ответственность на общих для уголов­ного закона основаниях.

Под преступным понимается приказ или распоряжение, предписы­вающие совершить действия, явно нарушающие уголовный закон и направленные на причинение реального вреда интересам граждан, общества и государства. В соответствии со ст. 42 УК РФ «Исполнение приказа или распоряжения» не является преступлением причинение вреда лицом, дей­ствующим во исполнение обязательного для него приказа или распоряже­ния. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.

Эта норма носит универсальный характер и охватывает случаи причи­нения вреда при исполнении индивидуальных властных требований во всех отраслях социальной деятельности, в том числе и в сфере оперативно-розыскной деятельности.

Субъектом исполнения приказа может быть


29-04-2015, 05:00