Коммандитисты (вкладчики), не будучи предпринимателями и рискуя лишь вкладом, не участвуют в введении дел и в управлении имуществом, а также не вправе оспаривать действия ПТ. У них есть право на получение дохода (дивидендов), на информацию о деятельности товарищества и на ликвидационную квоту . В вопросах использования имущества они вынуждены полагаться на полных товарищей, доверять им – товарищество на вере.
Наличие в КТ полных товарищей и их решающая роль в делах КТ объясняют общее правило закона о распространении на таких товарищей статуса ПТ, а КТ в целом – правил о ПТ. Отсюда вытекает невозможность для полного товарища выступать в таком качестве более чем в 1 КТ либо являться участником ПТ, т.к. полным товарищем можно быть только в 1 товариществе.
В фирменном наименовании КТ указывается имя (наименование) всех, нескольких или 1 ПТ с добавлением слов «и компания, товарищество на вере». В случае включения в наименование КТ вкладчика ведет к превращению его в ПТ. Учредительный договор подписывается всеми ПТ и только ими. Отношения КТ со своими вкладчиками строятся на основании договоров о внесении ими вкладов. Управление делами осуществляется исключительно ПТ. В образовании складочного капитала КТ участвуют как ПТ, так и вкладчики, а в УД должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов и их количестве. Соотношение вкладов ПТ и К полностью решается по усмотрению участников. Ситуация когда в КТ остается 1 ПТ и 1 вкладчик возможна, но может произойти только в результате выбытия из нее других участников, т.к. ПТ не может быть создано 1 участником. В качестве ПТ могут выступать предприниматели или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков – любые субъекты ГП, если это не ограничено законом.
Вкладчики вправе: а) получать часть прибыли КТ, приходящуюся на их долю (вклад) преимущественно перед ПТ; б) передать свою долю или ее часть другому вкладчику или 3 лицу, без согласия КТ, ПТ и других вкладчиков; в) преимущественной покупки при продаже другим вкладчиком своей доли; г) выйти из КТ, получив свой вклад, но не долю в имуществе. УД могут устанавливаться и иные права вкладчиков. К числу их обязанностей относится: а) внесение вклада, что удостоверяется «свидетельством об участии»; б) обязанность не разглашать ставшую им известной конфиденциальную информацию о деятельности КТ. ГЗ не предусматривает возможности исключения вкладчика из КТ.
КТ ликвидируется по тем же основаниям, что и ПТ, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае ПТ могут преобразоваться в ПТ. В случае ликвидации КТ вкладчики получают право на возврат своих вкладов после всех кредиторов, но перед ПТ (т.е. становятся кредиторами последней очереди), а затем участвуют в распределении остатка имущества наряду с ПТ, реализуя свое право на ликвидационную квоту.
2. Понятие, признаки и виды обязательств в гражданском праве.
Обязательственное право представляет собой подотрасль гражданского права, регулирующую экономический оборот (товарообмен), т.е. отношения по переходу от одних лиц к другим материальных и иных благ, имеющих экономическую форму товара. Как часть ГП ОП имеет предметом определенные имущественные отношения. Обязательство в самом общем виде представляет собой взаимоотношение участников экономического оборота (товарообмена), урегулированные нормами обязательственного права, т.е. одну из разновидностей гражданских правоотношений.
Обязательства как гражданские правоотношения необходимо отличать от ПО, относящихся к другим правовым отраслям (как правило, ПП) – обязанности по уплате налогов, обязанности возникающие в управленческих, финансовых, внутрихозяйственных и иных отношениях, находящихся за пределами предмета ГП. Обязательства оформляют процесс товарообмена и поэтому относятся к имущественным ПО. ГПО НИ характера не могут обретать форму обязательств. Обязательство может быть направлено на удовлетворение НИ интереса лица или иметь предметом совершение обязанным лицом действий НИ характера, если при этом не теряется связь с имущественным обменом (получение контрагентом за совершение таких действий денежного или иного имущественного эквивалента), чем сохраняется имущественная природа обязательств (таковы различные возмездные обязательства). Обязательство также может быть направлено на организацию отношений товарообмена, т.е. содержать условия будущего перехода имущественных благ (предварительный договор). Обязательство оформляют конкретные акты экономического обмена, возникающие между определенными участниками и представляют собой типичные относительные ПО, характеризующиеся четким субъектным составом. Если предметом вещных ПО могут быть индивидуально определенные вещи, а предметом отношений «интеллектуальной собственности» – выраженные в объективной форме конкретные нематериальные объекты, то предметом обязательств является поведение обязанных лиц, связанное с передачей различных объектов ИО.
Содержание обязательственного права составляют права и обязанности его сторон (участников): кредитор или веритель (управомоченная сторона (субъект) обязательства); дебитор или должник (контрагент кредитора, т.е. лицо, обязанное к выполнению долга); долг (субъективная обязанность должника по совершению каких-нибудь действий); право требование (субъективное право верителя); предмет обязательства (конкретные действия участников – передача имущество, выполнение работ, оказание услуг и т.п.).
Обязательство в ГП представляет собой оформляющее акт товарообмена относительное гражданское правоотношение, в котором один участник (должник) обязан совершить в пользу другого участника (кредитора) определенное действие имущественного характера либо воздержаться от такого действия, а кредитор вправе требовать от должника исполнения его обязанности (ст.307).
Виды обязательств : В соответствии со сложившейся системой обязательственного права обязательства систематизируются по различным видам:
1) Общепринятая традиционная систематизация: договорные и внедоговорные;
2) Современная систематизация: регулятивные (договорные и иные обязательства правомерной направленности) и охранительные (возникающие из причинения вреда и из неосновательного обогащения);
3) По основаниям возникновения: а) О из договоров и сделок (О договорные и О из односторонних сделок); б) О из неправомерных действий (О из деликтов и О из неосновательного обогащения); в) О из иных ЮФ (О из ЮФ-поступков и О из ЮФ-событий);
4) Договорные делятся по типам: О по передаче имущества в собственность; О по передаче имущества в пользование; О по производству работ; О по реализации результатов творческой деятельности; О по оказанию услуг; О из многосторонних сделок. Каждый тип делится на виды (О по передаче имущества в собственность: купля-продажа, мена, дарение, рента), виды на подвиды или разновидности (купля-продажа – розничная продажа, поставка, контрактация, энергоснабжение и т.д.);
5) По ГП статусу участников: О связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, О с участием граждан-потребителей
Билет 25
1. Общества с ограниченной ответственностью: понятие, правосубъектность.
Данная разновидность объединения капиталов представляет собой хозяйственное общество, характеризующееся, во-первых, разделенным на доли участников уставным капиталом , во-вторых, отсутствием личной (имущественной) ответственности участников по долгам созданного ими общества (ст.87-94).
Традиционное наименование этой коммерческой организации как ООО участников неточно, т.к. вклады участников становятся собственностью самого Общества как ЮЛ, а его участники несут только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов). Участники ООО, как хозяйственного общества, не обязаны лично участвовать в его деятельности и поэтому ООО должно иметь особые исполнительные органы. Их состав и компетенция определяются Уставом ООО, утверждаемом учредителями. Воля учредителей на создание ООО выражается в УД. Таким образом, ООО должно иметь 2 УД: У и УД, а в случае их противоречий, предпочтение отдается У. В ООО обязательна двухзвенная структура управления : высший орган ООО - общее собрание его участников и исполнительный орган. ИО может быть коллегиальным (правление, дирекция и т.д.) и единоличным (президент, директор, ГД и т.д.). КО создается при необходимости, а ЕО – во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником ООО, это может наемный менеджер или управляющая компания. Возможно одновременное создание и функционирование 2 органов. У может быть предусмотрено создание наблюдательного совета ООО (СД), как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого может быть отнесено формирование ИО ООО, решение вопроса о крупных сделках, подготовка общего собрания. В ООО создаются ревизионные комиссии, не являющиеся органами ООО.
ИО ООО осуществляют текущее управление его деятельностью, подотчетны общему собранию. К исключительной компетенции общего собрания относятся: изменение УД ООО; изменение УК ООО; образование и досрочное прекращение полномочий его ИО и РК; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов; распределение прибыли; исключение участника из ООО; реорганизация и ликвидация ООО; другие вопросы прямо предусмотренные законом. Остальные вопросы относятся к компетенции ИО, если иное прямо не предусмотрено в его У.
Участниками ООО могут быть любые субъекты ГП, за исключением ГУП и МУП. УП и учреждения могут участвовать в ООО, по общему правилу, с согласия собственника-учредителя. Количество участников ограничено – 50, с тем. Чтобы эта конструкция не заменяла собой АО. ООО может быть создано и 1 лицом, при этом появляется компания 1 лица , т.е. хозяйственное общество из 1 участника (в этой роли может выступать государство и другое публично-правовое образование). В этой ситуации не требуется УД и отсутствует общее собрание. Единственный учредитель не становится собственником имущества ООО, а сохраняет по отношению к ООО права требования обязательственного и корпоративного характера.
Участники ООО имеют права , при этом их объем определяется размером его доли в УК. К правам участника относятся: право на отчуждение своей доли или ее части другим участникам или 3 лицам (УД конкретного ООО это право может быть ограничено требованием предварительного согласия участников или их преимущественного права на приобретение); свободного выхода из ООО без согласия других участников или ООО в целом, если его доля внесена полностью, с выплатой ему причитающейся на его долю стоимости имущества ООО и другие. Участники ООО могут приобретать дополнительные права, если это предусмотрено У (право голоса, превышающего пропорциональный размер доли, право назначать 1 из директоров).
Участники ООО несут основные обязанности предусмотренные законом для любых О и Т (п.2 ст.67), а также дополнительные - в соответствие с У или решением общего собрания (внесение дополнительных вкладов). Также как и в Т возможно в судебном порядке исключение участника (грубо нарушающего свои обязанности) из ООО. ООО реорганизуется или ликвидируется по общим правилам, как в добровольном, так и принудительном порядке. ООО может преобразовываться в АО или в производственный кооператив.
В случае смерти участника ООО его доля переходит к наследникам, если в У не предусмотрено обязательное согласие других участников, в противном случае наследникам компенсируется стоимость его доли.
2. Основания возникновения обязательств.
Как и другие правоотношения, обязательства возникают из различных ЮФ, называемых в ОП основаниями возникновения обязательств (ст.307). Необходимо знать, что при отсутствии какого-либо из оснований, прямо предусмотренных ГЗ, обязательственных правоотношений не возникает, т.к. не все появляющиеся в реальной жизни факты или ситуации имеют обязательственно-правовое значение (создание «объекта ИС» или приобретение ПС на имущество по давности владения). Поэтому для квалификации ПО в качестве обязательственного, прежде всего, необходимо установить основания его возникновения:
а) Договор собственников вещей или иных законных владельцев имущества (обладатели авторских, патентных и иных исключительных прав) – обычное, чаще всего встречающееся основание нормального товарообмена, а договорные обязательства – основную разновидность обязательств. Это договора по передаче вещей, производству работ, оказанию услуг, различные договора по передаче (уступке) различных имущественных прав, в т.ч. исключительных и корпоративных.
б) Односторонние сделки являются другим основанием возникновения ОП, в том числе и из сделок, не предусмотренных законом, но не противоречащим ему и порождающих ГП и ГО в силу общих начал и смысла ГЗ. Законодательство развитых правопорядков не может содержать исчерпывающего перечня допускаемых сделок, в силу постоянного развития и совершенствования товарного оборота. ГЗ исходит из разумной договорной свободы и считает важным только, чтобы конкретные сделки участников оборота не противоречили законодательным запретам и предписаниям, и соответствовали принципам частноправового регулирования.
в) В ряде случаев основаниями возникновения обязательств становятся акты публичной власти : а) административные акты ГО и ОМСУ ненормативного (индивидуального) действия , если они прямо названы в этом качестве законом (решения об изъятии у ЧС земельного участка – О по выкупу или продаже с торгов, решение о реквизиции вещи у ЧС – О по оплате стоимости). Принятие ГО или ОМСУ акта не соответствующему закону может стать основанием возникновения деликтного обязательства; б) судебные решения , которые также порождают обязательства (решение суда об изъятии у ЧС бесхозяйственно содержимых культурных ценностей – О по выкупу или продаже с публичных торгов).
г) Обязательства возникают и в связи с совершением неправомерных действий по причинению вреда другому лицу или неосновательному обогащению за счет другого лица. Существо этих обязательств составляет обязанность компенсации причиненного вреда или возврата неосновательного приобретенного имущества, которая всегда носит имущественный характер, включая и случаи возмещения морального вреда. Такие обязательства могут возникать в результате действий Г, ЮЛ и органов ПВ.
д) Иногда обязательства возникают в следствии таких ЮФ, как юридические поступки (действия) , называемые в ГЗ «иными действиями Г и ЮЛ», т.е. не являющихся сделками. Это находка или обнаружение клада (порождающие О по возврату найденной вещи или по передаче клада или его части собственнику имущества, где был обнаружен клад, о возмещения понесенных расходов и в отдельных случая – по дополнительному вознаграждению.
е) Основаниями возникновения обязательств могут стать не зависящие от воли людей ЮФ – события , например, открытие навигации – начало исполнения О по речной перевозке или наступление страхового случая при наступлении стихийного бедствия.
ЮФ – события и поступки не являются распространенными основаниями возникновения обязательств.
Билет 26
1. Понятие и виды акционерных обществ.
ОПФ АО – наиболее сложная форма организации крупной предпринимательской деятельности. Акционерным признается такое хозяйственное общество уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных ценными бумагами – акциями, а его участники (владельца акций – акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риски убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст.96-104).
АО представляет собой способ создания и централизации крупного капитала , первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли участников в УК оформляются ЦБ – акциями, по общему правилу свободно обращающихся на фондовом рынке. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы предпринимательской деятельности в другую, в соответствии с меняющейся рыночной конъюнктурой. Вместе с тем такая ОПФ предпринимательства таит опасности для акционера, так как рассчитанная на большой круг участников она затрудняет реальный контроль за деятельностью ИО, предоставляя последним широкие возможности распоряжения громадным чужим капиталом. В связи с этим важнейшей задачей акционерного законодательства является защита интересов мелких акционеров .
УК оформляется акциями (которые часто являются предъявительскими, а не именными ЦБ), а не делится на доли, как в ООО. Достаточно легкий способ выхода из АО не требует никаких выплат или выдач, акционер получает компенсацию за отчуждаемые акции от их приобретателя. АО гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников.
ОАО : вправе формировать свой УК не только по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки. Т.е. свободной продажи акций всем желающим. Акционеры ОАО вправе свободно отчуждать принадлежащие им акции другим акционерам и 3 лицам. Все это делает состав участников ОАО не только большим, но и весьма изменчивым, что ведет к необходимости публичного ведения его дел (ежегодная открытая публикация годового отчета, ББ, ОоПиУ). Трехзвенная структура управления: общее собрание, ИО, наблюдательный совет (при числе акционеров более 50) отождествляемый в РФ с СД и контролирующий ИО.
ЗАО : вправе распределять свои акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц. Вследствие этого количество участников и источники формирования УК ЗАО изначально ограничены, а размер УК ниже, чем в ОАО. Акционеры ЗАО имеют право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами ЗАО. Нет и обязанности публичного ведения дел. Все это сближает ЗАО с ООО. Двухзвенная структура управления: общее собрание и ИО.
В современном отечественном правопорядке действует значительное количество АО, созданных в результате приватизации ГП и МП. В этом случае акционерная ОПФ использовалась для целей, прямо противоположных тем, для которых она создавалась – для «раздачи», а не для «собирания» капитала. Так появились АО, статус которых определяется не акционерным законодательством, а специальным законодательством о приватизации. Также законодательство установило особенности создания АО в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности. Во всех этих случаях нормы ГК и законодательства об АО применяются, только если иное не предусмотрено специальным законом.
АО создается по решению его учредителей, устав является единственным УД. Заключаемый учредителями договор, по своей природе является не учредительным, а договором о СД и в момент ГР АО прекращается. В У АО наряду с общими сведениями обычных УД, должны указываться условия и категории выпускаемых акций, их количество и номинальная стоимость. При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей и оплачены ими по номиналу, и лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в ОАО). В У АО может быть установлен номинал и количество, как размещенных
акций, так и объявленных
(т.е. предполагаемых
29-04-2015, 01:15