б) Изобретение, полезная модель, промышленный образец
Охрана права на эти объекты установлена Патентным законом РФ от 23.09.1992 г. № 3517-1.
Предоставление права пользования этими объектами регистрируется Государственным патентным ведомством РФ (п. 2 ст.13 Патентного закона РФ) в соответствии с Правилами рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, утвержденными Роспатентом 21.04.1995 г.
в) Объекты авторского права
Особенностью объектов авторского права (авторские и смежные права, программа для ЭВМ, база данных, топология интегральной микросхемы и т.п.) является отсутствие необходимости в регистрации соответствующих прав. Не требуется, следовательно, и регистрации перехода этих прав, достаточно лишь соответствующего соглашения между сторонами.
Охрана права на указанные объекты установлена Законом РФ от 09.07.1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Законом РФ от 23.09.1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Законом РФ от 23.09.1992 г. № 3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем».
5) Другие условия, обычно предусматриваемые договором
Договор о передаче комплекса имущественных прав включает в себя следующие условия.
а) Срок действия Договора
Стороны могут заключить Договор на определенный срок или без указания срока. Если срок определен, то в течение трех лет пользователь имеет преимущественное право заключить Договор с правообладателем на условиях не менее благоприятных, чем условия прекратившегося Договора (ст.1035 ГК РФ). Правда, если правообладатель все-таки заключит новый договор коммерческой концессии с третьим лицом, то пользователь не сможет оспорить действительность этого договора или перевести на себя права и обязанности пользователя по этому договору. Если правообладатель нарушит преимущественное право пользователя, то последний вправе требовать возмещения убытков.
Если срок не определен, то стороны вправе во всякое время отказаться от Договора, уведомив другую сторону за шесть месяцев, если Договором не предусмотрен более продолжительный срок (п.1 ст.1037 ГК РФ).
Условие о сроке желательно включить в Договор.
б) Территория использования объекта исключительных прав.
Стороны могут определить территорию использования прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности пользователя. Это условие обычно встречается в лицензионных договорах.
Условие о территории нельзя путать с условием о том, что пользователь вправе реализовывать продукцию покупателям (заказчикам), имеющим местожительство на определенной территории.
В соответствии с п.1 ст.1033 ГК РФ, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действия данного договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав.
в) объем использования прав
Договор должен определять способ, каким используются переданные права.
г) Исключительность
Сторонам имеет смысл определить, вправе ли правообладатель предоставлять аналогичный комплекс прав для использования на территории, закрепленной за пользователем (п.1 ст.1033 ГК РФ). Исключительность использования пользователем комплекса прав может определяться не только территорией, но и сроком или видом деятельности. Например, если пользователь вправе использовать предоставленные права на территории всей страны в течение определенного срока, то правообладатель может быть обязан по Договору не предоставлять третьим лицам аналогичных прав до истечения указанного срока.
В мировой практике различают единичное соглашение о франчайзинге (Unit Franchise Agreement) и соглашение о франчайзинге с управляющим (Master Franchise Agreement). В первом случае предоставляется неисключительная концессия (правообладатель заключает Договор с различными пользователями), а во втором случае - исключительная (правообладатель не может заключать на территории страны пользователя Договор с третьими лицами, а пользователь получает исключительное право предоставлять субконцессии на территории своей страны).
д) Субконцессия
Стороны договора коммерческой концессии могут предусмотреть право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам (вторичным пользователям) использовать комплекс исключительных прав или его части (ст.1029 ГК РФ). Если Договором это право пользователя не предусмотрено, то он не может предоставлять субконцессии третьим лицам без согласия правообладателя.
По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объём не может выходить за пределы прав пользователя (п.2 ст.1027 ГК РФ). Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.
Договор коммерческой субконцессии не может быть заключён на более длительный срок, чем договор концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключённые на его основании договоры коммерческой субконцессии.
К договору коммерческой субконцессии применяются правила о коммерческой концессии, в частности относительно оформления и регистрации договора, а также других прав и обязанностей сторон.
Для того чтобы вторичные пользователи не находились в зависимости от судьбы первичного Договора, законодатель установил, что при досрочном прекращении Договора договор коммерческой субконцессии не прекращается, а права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по Договору) переходят к первичному правообладателю. С другой стороны, пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей (пункты 3, 4 ст.1029 ГК РФ). Указанные нормы диспозитивны, т. е. стороны вправе установить и другие условия.
6) Обязанности сторон по договору
Стороны могут предусмотреть любые не противоречащие законодательству обязанности, однако некоторые обязанности возлагаются на стороны императивно (ст. 422 ГК РФ). Иначе говоря, ГК РФ устанавливает для сторон по Договору некоторые обязательные условия. Ниже я привожу обязанности сторон, установленные ГК РФ, а также некоторые обязанности, обычно устанавливаемые в договорах коммерческой концессии. Этот перечень примерный.
Правообладатель по Договору обязан (п.1 ст.1031 ГК РФ):
- предоставить пользователю комплекс прав;
- передать пользователю техническую (чертежи, схемы, описания, инструкции, правила и т.п.) и коммерческую документацию (паспорта объекта, расчёты экономического эффекта, лицензии и т.п.), иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему прав;
- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
- выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в соответствии с Законом об охране программ ЭВМ, Законом об охране интегральных микросхем, Патентным законом);
Если иное не предусмотрено Договором, то также (п. 2 ст.1031 ГК РФ):
- обеспечить регистрацию Договора;
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании Договора. При отсутствии такого контроля пользователь может причинить вред не только интересам третьих лиц (потребителей), но также серьёзно подорвать деловую репутацию самого правообладателя.
Часто предусматривается обязанность:
· не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных данному Договору, для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.
Также правообладатель:
· несёт субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) по Договору;
· несёт субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя.
Договором могут быть предусмотрены и другие права и обязанности сторон. Ничтожными признаются условия, в силу которых:
· правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем;
· круг покупателей (заказчиков) ограничивается.
Пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):
- уплатить вознаграждение правообладателю;
- использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, а также другие права указанным в Договоре образом. Если же Договор предусматривает совместное использование фирменного наименования и коммерческого обозначения, то пользователь не вправе по своему усмотрению пользоваться тем или иным комплексом исключительных прав;
- обеспечивать соответствие качества производимой продукции качеству аналогичных товаров, производимых самим правообладателем под своей фирмой, коммерческим обозначением, товарным знаком и т.п.;
- соблюдать указания правообладателя по использованию комплекса прав, в том числе указания, касающиеся внешнего (например, установка световых табло, ярких вывесок, цветных изображений товарного знака, коммерческого обозначения и т.п.) и внутреннего оформления (например, применение особых жалюзей, торгового оборудования, стеновых материалов, мозаичного пола с использованием стилизованных форм товарного знака, фирменного наименования и т.п.) коммерческих помещений (торговых, ресторанных, гостиничных и т.п.), используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему Договором прав при использовании им практической предпринимательской деятельности;
- оказывать все дополнительные услуги (сопутствующих, услуг по доставке, по гарантийному обслуживанию, информационных и т.п.) на которые заказчики вправе рассчитывать, приобретая продукцию (работу, услуги) непосредственно у правообладателя. Иначе говоря, применение фирмы (знака обслуживания, товарного знака и т.п.) по договору коммерческой концессии возлагает на пользователя серьёзные дополнительные обязанности перед его контрагентами по различным договорам в области торговли, бытового обслуживания, строительства, перевозок и т.д.;
- не разглашать (т.е. не предоставлять информацию не только средствам массовой информации, конкурентам правообладателя но и любым третьим лицам) секреты производства (ноу-хау) правообладателя, а также другую полученную от последнего конфиденциальную коммерческую информацию. Пользователь, исполняя эту обязанность, должен принять исчерпывающие меры, чтобы исключить неконтролируемый доступ к упомянутым объектам комплексам исключительных прав;
- информировать всех покупателей (при реализации товаров как оптом, так и в розницу), а также заказчиков (при выполнении работ, оказании услуг по договорам с ними) наиболее очевидным для них образом (например, путём наклейки на все экземпляры товара товарных знаков, коммерческих организаций, путём предоставления заказчикам знаков обслуживания, путём оформления помещений, путём особого выделения этого в рекламных материалах и т.п.) о том, что пользователь при исполнении перед ними обязательств по конкретному договору использует тот или иной объект комплекса исключительных прав, полученный от правообладателя по договору коммерческой концессии;
Договором часто предусматриваются обязанности:
- предоставить оговоренное количество субконцессий;
- не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие Договора.
Пользователь вправе (ст.1035 ГК РФ) при надлежащем исполнении своих обязанностей заключить Договор на новый срок на тех же условиях.
7) Форма и регистрация договора
а) Заключение договора
Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность Договора (ст.1028 ГК РФ). Договор должен быть заключён путём составления одного документа, подписанного обеими сторонами. Несоблюдение данных правил влечёт ничтожность Договора. Договор должен быть зарегистрирован органом, зарегистрировавшим правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то регистрацию осуществляет орган, зарегистрировавший пользователя.
Согласно п.1 ст. 51 ГК РФ, регистрация юридических лиц осуществляется органом юстиции.
Согласно п.3 ст.433, Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента государственной регистрации. В отношениях с третьими лицами стороны Договора не вправе ссылаться на него до момента регистрации (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Незарегистрированный Договор, однако, определенным образом связывает стороны: если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме (здесь - в письменной), но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п. 3 ст.165 ГК РФ).
В том случае, когда по Договору передается объект, охраняемый в соответствии с патентным законодательством, Договор подлежит также регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (п. 2 ст.1028 ГК РФ). При несоблюдении этого требования Договор считается ничтожным. Под объектами, охраняемыми в соответствии с патентным законодательством, понимаются:
а) изобретения, полезные модели, промышленные образцы (ст.1 Патентного закона от 23.09.1992 г. № 3517-1);
б) товарные знаки и знаки обслуживания (обозначения, отличающие товары и услуги одного лица от однородных товаров и услуг другого лица).
Споры, связанные с регистрацией товарного знака и т. п., рассматриваются Высшей патентной палатой (письмо ВАС РФ от 08.12.1992 г. № С-13/ОС3-350).
В том случае если Договор предусматривает передачу прав, требующую регистрации, то правообладатель обязан выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (п.1 ст.1031 ГК РФ). Иначе говоря, если правообладатель уклоняется от совершения необходимых для регистрации действий, то пользователь может требовать исполнения этих действий, а при отказе правообладателя - взыскать понесенные убытки.
б) Изменение и расторжение договора
Договор коммерческой концессии может быть изменён по общему правилу с согласия обеих сторон (п.1 ст. 450 ГК РФ). Изменить его в одностороннем порядке можно лишь в случаях существенного нарушения условий данного Договора другой стороной (п.2 ст.450 ГК РФ), в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.451 ГК РФ), а также в иных случаях прямо предусмотренных в самом договоре коммерческой концессии либо в законе.
При изменении Договора стороны вправе ссылаться на это изменение в отношениях с третьими лицами лишь с момента регистрации этого изменения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении Договора (ст.1036 ГК РФ). Изменение Договора должно быть оформлено в письменной форме согласно п.1 ст. 452 ГК РФ.
Досрочное расторжение Договора, заключенного на срок, а также расторжение Договора, заключенного без указания срока, подлежит регистрации в том же порядке (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).
8) Лицензии, необходимые пользователю
Помимо лицензий, предусмотренных Договором, которые правообладатель выдает пользователю в соответствии с п.1 ст.1031 ГК РФ, пользователю могут понадобиться и такие лицензии (разрешения), которые он должен оформить самостоятельно в соответствующих органах власти (лицензия на право торговли, лицензия на строительство и т. п.).
9) Отличия договора коммерческой концессии от договоров
доверительного управления , простого товарищества и аренды
Следует разграничивать договор коммерческой концессии (ДКК) и близкие ему договоры доверительного управления (ДДУ), простого товарищеста (ДПТ)и аренды (ДА).
Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором аренды (ДА):
Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором доверительного управления (ДДУ):
Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором простого товарищества (ДПТ):
IV . Использованная литература
1. Правовая система «Гарант».
2. Правовая система «Консультант Плюс».
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая 2001 г.). Глава 54.
4. Лесной кодекс Российской Федерации от 29 января 1997 г. № 22-ФЗ. Статья 37.
5. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г.).
6. Комментарий к Лесному кодексу Российской Федерации (под. ред. Боголюбова С.А.)М.: Издательская группа ИНФРА-М - НОРМА, 1997.
7. Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.)М.: Фонд "Правовая культура", 1996. 448 с.
8. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ (Евдокимова В., "Хозяйство и право", 1997, № 12).
9. "Товарный знак: отражение в бухгалтерском учете" (Медведев А., "Хозяйство и право", 1997, № 9).
10. Фатальный успех концессии. (Д. Дьяченко, "Бизнес-адвокат" № 5, 2000 г.).
11. Коммерческая концессия. (К. Нам, "Бизнес-адвокат" № 1, 1997 г.).
12. Толкование и классификация договоров. (А. Кабалкин, "Российская юстиция" № 7, 1996 г.).
13. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 3-е, испр. и доп. /Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юридических наук, профессор О.Н.Садиков - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра - М, 1998. - 799 с.
14. Комментарий специалистов. Коммерческая концессия (франчайзинг).
15. Налогообложение, бухгалтерский учет операций по передаче исключительных прав на товарный знак (А.А. Родригес, "Аудиторские ведомости", № 4, апрель 1998 г.).
16. Учет операций по договору коммерческой концессии (Т.Н. Бабченко, З.А. Жукова, "Главбух" № 22, ноябрь 1999 г.).
17. "Индивидуальные предприниматели - партнеры торговых фирм" (А.А.Кельцева, "Законодательство", 1999, № 1).
18. Учет нематериальных активов (И.В.Гейц, "Консультант бухгалтера", N 5, май 2000 г.).
19. НДС с 1 января 2001 года (Н.П. Пекельник, "Налоговый вестник", № 5, май 2001 г.).
20. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка (О. Новосельцев, "Финансовая газета", № 18, 19, 20 май 1999 г.).
21. Коммерческая концессия: учет и налогообложение (Выпуск АКДИ БП № 37, сентябрь 2000 г.).
22. О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса. (А. Маковский, "Вестник ВАС РФ" № 5, 1996 г.).
23. Договор коммерческой концессии (Выпуски 1-2, январь 1997 г.). //«Гарант».
24. Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. //«Гарант».
25. Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. //«Гарант».
26. Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Обязанности правообладателя. //«Гарант».
27. Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Права и обязанности пользователя. //«Гарант».
28. Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Прекращение договора коммерческой концессии.//«Гарант».
Приложение.
Примерный договор коммерческой концессии
(франчайзинг)
г. ______________ «______»__________________________200___ г.
___________________________________________________________________,
(наименование предприятия-правообладателя)
именуемое в дальнейшем "Правообладатель", в лице ____________________________________________________________________
(должность, Ф.И.О.)
действующего на основании ___________________________________________________________________,
(устава, положения)
с одной стороны, и ___________________________________________________________________,
(наименование предприятия-пользователя)
именуемое в дальнейшем "Пользователь", в лице ___________________________________________________________________, (должность, Ф.И.О.)
действующего на основании ___________________________________________________________________,
(устава, положения)
с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.
1. Предмет договора
1.1. Согласно настоящему Договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав:
1) право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя;
2) на охраняемую коммерческую информацию;
3) на товарный знак и знак обслуживания, указанный в _____________________________________________________________;
1.2. Коммерческая информация состоит из
29-04-2015, 01:16