Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью

Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью

ВВЕДЕНИЕ

Государство, осознавая особую важность охраны здоровья населения как неотъемлемого условия жизни любого общества, устанавливает различные гарантии защиты права граждан на охрану здоровья, провозглашенного Конституцией Российской Федерации (статья 41) [1] , а также многочисленными международными договорами (статья 25 Всеобщей декларации прав человека, статья 12 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах, а также статья 2 Протокола N^o 1 от 20 марта 1952 г. к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод). Осуществляя деятельность по охране здоровья населения, государство обязано не только разрабатывать, но и реально воплощать в жизнь совокупность мер политического, экономического, правового, социального, культурного, научного, медицинского, санитарно-гигиенического и противоэпидемического характера, направленных на сохранение и укрепление физического и психического здоровья каждого человека, поддержание его долголетней активной жизни, предоставление ему медицинской помощи в случае утраты здоровья (статья 1 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан) [2] . Медицинская помощь, будучи одним из основных инструментов, гарантирующих охрану здоровья населения, должна включать в себя профилактическую, лечебно - диагностическую, реабилитационную, протезно-ортопедическую и зубопротезную помощь, а также меры социального характера по уходу за больными, нетрудоспособными и инвалидами, включая выплату пособий по временной нетрудоспособности. Неся ответственность за сохранение и укрепление здоровья граждан, государство обязано создавать гарантии, препятствующие появлению на рынке медицинских и фармацевтических услуг неквалифицированных врачей и иных медицинских и фармацевтических работников, не обладающих достаточными навыками для оказания медицинской помощи. Для этого используется, в частности, установленный законодательством разрешительный порядок - лицензирование, предполагающее, прежде всего, предварительный контроль за лицами, желающими быть допущенными на рынок медицинских (фармацевтических) услуг. Именно через такой механизм происходит с одной стороны, ограничение прав для тех, кто желает быть допущенным на рынок медицинских и фармацевтических услуг, а с другой повышение гарантий для тех, кто является потребителем на этом рынке. Напомним, что часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации допускает возможность ограничения прав граждан, в том числе и права на свободу предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 34 Конституции Российской Федерации), в случаях, если это необходимо, в частности, для охраны здоровья населения. Исходя из приоритета прав и свобод человека и гражданина, государство устанавливает механизмы (прежде всего, правовые), которые позволяют не допускать злоупотреблений в использовании своих прав, гарантировав, таким образом, защиту от нарушений прав со стороны других лиц. В этой связи определяются условия, соблюдение которых необходимо при оказании медицинской помощи. Нарушение данных условий влечет применение мер юридической ответственности (гражданско-правовой, административной). Особое место среди таких мер занимает ответственность, предусмотренная нормами уголовного права. Вступивший в силу 1 января 1997 года Уголовный кодекс Российской Федерации [3] (далее - УК РФ) существенно обновил правовое регулирование уголовных правоотношений в стране, изменив ранее существовавшие институты уголовного права, модернизируя их в соответствии с требованиями времени. Охранительная функция уголовного закона в области охраны здоровья населения (глава 25 УК РФ) во многом наполнилась новым содержанием, сохранив тем не менее основные традиции советского уголовного права, новый УК РФ повышает ответственность медицинских работников, с одной стороны, а с другой - жестче встает на защиту прав личности. В настоящей работе автор пытается рассмотреть некоторые аспекты уголовно-правового регулирования незаконного занятия частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (статья 235 УК РФ).

ГЛАВА 1.

Рассматривая проблему незаконного занятия частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью, следует отметить, что состав данного преступления не является принципиально новым. Старый УК РСФСР 1960 года в ст.221 устанавливал ответственность за незаконное врачевание, т.е. занятие врачеванием как профессией лицом, не имеющим надлежащего медицинского образования, предусматривая наказание в виде исправительных работ на срок до 2 лет или штрафа до 3 минимальных месячных размеров оплаты труда, либо применение мер общественного воздействия. С объективной стороны данное преступление представляло собой постоянное занятие врачеванием как профессией лицом, не имеющим надлежащего медицинского образования. Оно могло заключаться в осмотре больных, рекомендациях по поводу лечения, назначение лекарств, снадобий и т. д. Преступление считалось оконченным с момента установления факта незаконного врачевания, наступление последствий для наличия состава преступления не было обязательно. Таким образом, состав указанного преступления являлся формальным. В случае наступления вредных последствий ответственность наступала по совокупности ст. 221 УК РСФСР и статьи 114 УК РСФСР, предусматривавшей ответственность за неосторожное тяжкое или менее тяжкое телесное повреждение. Объективная сторона преступления характеризовалась действиями виновного лица по занятию врачеванием в нарушение закона. Субъектом преступления признавалось вменяемое лицо, достигшее 16 летнего возраста и не имеющее надлежащего медицинского образования (высшего или среднего) либо имеющее образование, но занимающиеся врачебной деятельностью, не соответствующей специальности. С субъективной стороны преступление признавалось умышленным, при чем могло было совершаться только с прямым умыслом. Теперь обратимся к составу преступления, предусмотренного ст. 235 ныне действующего УК. Очевидно, следует идти от противного в определении незаконной частной медицинской практики и фармацевтической деятельности как преступления. Для этого, прежде всего, необходимо определить, какая частная медицинская практика и фармацевтическая деятельность признается законной, остальная соответственно - суть незаконная. При этом, однако, необходимо оговориться, поскольку не всякая незаконная частная медицинская практика и фармацевтическая деятельность являются деянием, запрещенным уголовным законом под страхом наказания (т.е. преступлениями). Более подробно это будет рассмотрено нами ниже. Определение частной медицинской практики дается в статье 56 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (далее - Основы). В соответствии с указанной статьей частная медицинская практика определяется как оказание медицинских услуг медицинскими работниками вне учреждений государственной и муниципальной систем здравоохранения за счет личных средств граждан или за счет средств предприятий, учреждений и организаций, в том числе страховых медицинских организаций, в соответствии с заключенными договорами. Осуществляется данная практика в соответствии с законодательством об охране здоровья граждан. Исходя из вышеизложенного можно сделать следующие выводы:

Правом на занятие частной медицинской деятельностью обладают исключительно медицинские работники, которые должны иметь:

а) высшее или среднее медицинское и фармацевтическое образование, а также специальное звание; б) сертификат специалиста; в) лицензию на избранный вид деятельности, входящий в перечень, установленный Министерством здравоохранения Российской Федерации.

• Лица, занимающиеся частной медицинской практикой и частной фармацевтической деятельностью, относятся к частной системе здравоохранения.
• Частная медицинская практика и частная фармацевтическая деятельность являются разновидностью предпринимательской деятельности.

Таким образом, основным условием законности данными видами деятельности является получение соответствующей лицензии, поскольку данные виды деятельности отнесены законом к числу лицензируемых (ст. 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Лицензирование будучи одним из видов государственного регулирования экономики предполагает осуществление государством контрольной функции по отношению к субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, которая в силу своей специфики (затрагивании интересов большого числа потребителей государственной и общественной безопасности, здоровья и нравственности населения и т. п.) требует такого контроля. Все вышеперечисленное, безусловно можно отнести и к частной медицинской практике и фармацевтической деятельности. Порядок лицензирования указанных видов деятельности урегулирован Основами, Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности", а также Положением о лицензировании медицинской деятельности, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 марта 1996 г. N 350 [5] , Положением о лицензировании фармацевтической деятельности и оптовой торговли лекарственными средствами утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 апреля 1999 г. N 387 [6] и некоторыми нормативными правовыми актами Министерства здравоохранения Российской Федерации. Для получения лицензии на осуществление медицинской деятельности (далее для удобства изложения будет применяться термин частная медицинская практика) лица, обратившиеся за ее получением, должны отвечать определенным требованиям, а именно:

• Иметь соответствующую профессиональную подготовку или иметь в штате работников, обладающих такой подготовкой (если речь идет о юридических лицах)
• Обладать необходимым нормативно - методическим обеспечением, организационно - техническими возможностями и материально - техническим оснащением для выполнения соответствующих видов медицинской деятельности.

Как уже отмечалось, профессиональная подготовка лиц, занимающихся частной медицинской практикой и фармацевтической деятельностью, должна подтверждаться дипломом о высшем или среднем медицинском или фармацевтическом образовании, а также сертификатом специалиста. Получение лицензии на осуществление фармацевтической деятельности связано с необходимостью соответствия следующим требованиям для лиц, претендующих на получение таковой:

• Наличие сертификата специалиста или наличие в штате работников, имеющих такой сертификат (если речь идет о юридических лицах).
• Наличие технически подготовленного помещения для хранения ядовитых и сильнодействующих веществ, соответствующего требованиям противопожарной безопасности и санитарным правилам, оснащенное охранной сигнализацией.

Как для частной медицинской практики, так и для фармацевтической деятельности, установлены общие требования в отношении сертификата специалиста. Сертификат специалиста выдается на основании:

• послевузовского профессионального образования (аспирантура, ординатура),
• дополнительного образования (повышение квалификации, специализация),
• проверочного испытания, проводимого комиссиями профессиональных медицинских и фармацевтических ассоциаций, по теории и практике избранной специальности, вопросам законодательства в области охраны здоровья граждан.

В некоторых случаях, связанных с прерыванием стажа по медицинской или фармацевтической специальности или получением медицинской и фармацевтической подготовки в иностранных государствах, для получения сертификата специалиста требуется также документ, подтверждающий прохождение переподготовки в соответствующих учебных заведениях либо подтверждения своей квалификации в соответствующем учреждении государственной или муниципальной системы здравоохранения (для работников со средним медицинским или фармацевтическим образованием) или проверочного испытания, проводимого комиссиями профессиональных медицинских и фармацевтических ассоциаций либо сдачу экзамена в соответствующих учебных заведениях Российской Федерации в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации (для лиц, получивших медицинскую и фармацевтическую подготовку в иностранных государствах). Кроме того, для осуществления как частной медицинской практики, так и фармацевтической деятельности, как собственно для всех лицензируемых видов деятельности, требуется также:

• Регистрация в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
• Постановка на налоговый учет;
• Внесение платы за рассмотрение заявления. [7]

Специфическим требованием для частной медицинской практики и фармацевтической деятельности, связанным с потенциальной опасностью для человека таких видов деятельности является необходимость получения санитарно - эпидемиологического заключения о соответствии санитарным правилам (п. 2 ст. 40 Федерального закона от 30.03.99 ╪ 52-ФЗ "О санитарно - эпидемиологическом благополучии населения") [8] Обладателями лицензии (лицензиатами) могут быть:

• Коммерческие организации, учредительным и документами которых не ограничена их правоспособность в части осуществления частной медицинской практики и фармацевтической деятельности
• Некоммерческие организации, если они в соответствии с учредительными документами наделены правом осуществлять предпринимательскую деятельность
• Физические лица, имеющие статус индивидуального предпринимателя.

Лицензирование частной медицинской практики и фармацевтической деятельности осуществляют органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, создающие в этих целях лицензионные комиссии в составе представителей органов управления здравоохранением, профессиональных медицинских и фармацевтических ассоциаций, высших медицинских учебных заведений и учреждений государственной и муниципальной систем здравоохранения. Медицинская и фармацевтическая деятельность, относясь к лицензируемым видам деятельности являются довольно широкими понятиями, которые включают широкий перечень видов профессиональной специализации в рамках отдельных направлений - первичная медико-санитарная, амбулаторно-поликлиническая, стационарная медицинская помощь, диагностика, общая и семейная врачебная практика и др. Соответственно, лицензии должны выдаваться не на медицинскую и фармацевтическую деятельность в целом, а на отдельные направления таких видов деятельности (подвиды). Более того, такие подвиды делятся на группы. (Перечень видов медицинской деятельности, подлежащих лицензированию, утв. Приказом Минздрава России от 29.04.98 ╪ 142) [9] Для занятия частной медицинской практики и осуществления фармацевтической деятельности, связанной с использованием наркотических средств и психотропных веществ, требуется получение соответствующих лицензий. (п. 2 ст. 8 Федерального закона от 08.01.98 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах"). [10] Законодательство о лицензировании предусматривает различные формы контроля за деятельностью лиц, занимающихся частной медицинской практикой и фармацевтической деятельностью. Прежде всего при выдаче лицензии возможно проведение экспертизы, в том числе и независимой для определения соответствия претендента предъявляемым требованиям, в дальнейшем лицензирующий орган, а также иные контрольно-надзорные органы в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением лицензионных требований и условий, различных правил в процессе осуществления лицензиатами своей деятельности. Народная медицина в отличии от медицинской деятельности в ее классическом понимании предполагает проведение лечения при помощи таких методов, которые основаны на опыте многих поколений людей, утвердились в народных традициях и не зарегистрированы в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Тем не менее строго формально народная медицина является разновидностью частной медицинской практики (ч. 4 ст. 57 Основ), однако подчиняется тем не менее несколько иным правилам. В частности, для занятия народной медициной необходимо получить в органах управления здравоохранением субъектов Российской Федерации диплом целителя. Для получения такого диплома необходимо: заявление гражданина и представление профессиональной медицинской ассоциации либо заявление гражданина и совместное представление профессиональной медицинской ассоциации и учреждения, имеющего лицензию на соответствующий вид деятельности. Таким образом, получение лицензии в данном случае с точки зрения Основ не требуется, что позволяет нам сделать вывод об определенной несогласованности в законодательстве. С одной стороны, в бланкетной норме ч. 8 ст. 57 Основ содержится отсылка к уголовному законодательству, которое должно определять меру уголовной ответственности за незаконное занятие народной медициной (целительством). С другой, буквальное толкование ст. 235 УК РФ приводит к выводу о возможности привлечения к уголовной ответственности лишь тех лиц, которые:

• а) занимаются частной медицинской практикой или осуществляют частную фармацевтическую деятельность;
• б) должны получить в установленном законодательстве порядке лицензию на осуществление таких видов деятельности;
• в) не имеют такой лицензии.

Исходя из этого, лица, занимающиеся народной медициной (целительством) в нарушении установленного законом порядка (при отсутствии диплома целителя) не являются субъектами преступления, предусмотренного ст. 235 УК РФ, поскольку для них законодательством не установлена обязанность получения лицензии на занятие народной медициной (целительством). По нашему мнению диплом целителя в нельзя рассматривать в качестве таковой, исходя из самого определения лицензии как разрешения (права) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (ст. 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). В данном случаем отсутствует лицензирующий орган, не установлены лицензионные требования и условия. Однако кажущееся противоречие, как нам кажется, снимает положение о лицензировании медицинской деятельности, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.03.96 ╪ 350, закрепляющее порядок получения лицензий на все виды медицинской деятельности, отсылая к перечню видов медицинской деятельности, подлежащих лицензированию, утв. Приказом Минздрава РФ от 29.04.98 ╪ 142. В пункте 8 указанного перечня указаны те виды народной медицины, которые должны лицензироваться уполномоченными на то органами, это в частности:

• гирудотерапия;
• гомеопатия;
• мануальная терапия;
• медицинский массаж;
• рефлексотерапия;
• традиционная диагностика (разрешенные к применению в установленном законом порядке);
• традиционные системы оздоровления (разрешенные к применению в установленном законом порядке)...

Таким образом, для народного врача помимо получения диплома целителя, что можно рассматривать в данном случае как аналог сертификата специалиста, необходимо также получения лицензии в предусмотренных законодательством случаях. Виды медицинской деятельности, находящиеся за пределами указанного перечня, не подлежат лицензированию, следовательно их осуществление допускается без лицензии и не влечет каких-либо уголовно-правовых последствий Стремясь к недопущению незаконной частной медицинской практики и фармацевтической деятельности как разновидности правонарушения, различные отрасли законодательства, в том числе и уголовное законодательство, устанавливают санкции за его совершение. Административное законодательство на сегодняшний день не устанавливает административной ответственности за занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью лицом при отсутствии лицензии. Следовательно, при некриминальном характере данного деяния (отсутствие вреда здоровью, причиненного по неосторожности) оно не может рассматриваться как административное правонарушение. Максимально возможные юридические последствия в данном случае закрепляются в гражданском законодательстве - это признание сделок, заключенных лицом, занимающимся частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью лицом при отсутствии лицензии, недействительными в соответствии со ст. 173 ГК РФ [11] . Более строгим гражданско-правовым последствием осуществления такой деятельности без лицензии является признание таких сделок ничтожными как совершенных с целью противной основам правопорядка и нравственности на основании ст. 169 ГК РФ, возможна также ликвидация соответствующего юридического лица в судебном порядке по иску соответствующего государственного органа (ст. 61 ГК РФ). Необходимо отметить, что проект Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность за занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью лицом при отсутствии лицензии на данный вид деятельности, а также занятие народной медициной (целительством) без соответствующего диплома целителя или специального разрешения, выданных в установленном законом порядке, рассматривая данное правонарушение как незаконное врачевание (целительство) (ст. 6.2.). Таким образом, после вступления в силу нового кодекса об административных правонарушениях незаконная частная медицинская практика или частная фармацевтическая деятельность при отсутствии последствий, предусмотренных УК РФ, будут рассматриваться как административные правонарушения. Следует признать сформулированный в проекте состав административного правонарушения более удачным, нежели это делает УК РФ: незаконная частная медицинская практика или частная фармацевтическая деятельность отличается по сути от незаконного занятия народной медициной (целительством). Тем более, что Основы разводят понятия незаконного занятия народной медициной (целительством) и незаконной медицинской и фармацевтической деятельности. Если по отношению к первой бланкетная норма ст. 57 устанавливает привлечение к административной и лишь в случаях, установленных законодательством - уголовной ответственности, то по отношению ко второму правонарушению набор юридических средств состоит только из применения мер уголовного наказания (ч. 8


9-09-2015, 00:09