Договор проектно изыскателных работ

Содержание

Введение .

Следуя за Основами гражданского законодательства 1991 г., новый Гражданский кодекс объединил в единый тип договоров «подряда» некоторые признаваемые ранее самостоятельными договоры. Это относится к подряду на капитальное строительство, а также к производству проектных и изыскательских работ.

Оба эти договора стали теперь разновидностью подряда. Вместе с тем единый договор подряда разделен на три самостоятельных договорных вида: собственно подряд, договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также договор возмездного оказания услуг.

Общие положения о подряде распространяются в равной мере на все виды данного договора. При этом данные нормы действуют только тогда, когда специальные, помещенные в соответствующий параграф они не содержат иного. Таким образом, при расхождении норм общего и специального параграфов действуют нормы последнего.

Статья 656 ГК признает подрядом договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Приведенное определение позволяет квалифицировать подряд как договор возмездный (работы выполняются и результат передается за плату), консенсуальный (вступает в силу с момента его заключения и до передачи вещи), а также двусторонний (каждая из сторон имеет права и обязанности) и к тому же синаллагматический (обе стороны принимают обязательства в целях получения встречного исполнения от контрагента).

Договор подряда имеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах, имеющих определенный, отдельный от них результат, при этом сторона, которая выполняет работы, сама же их и организует. Результатом работы обычно служит создание новой вещи: от пошитого костюма до выстроенного здания или сооружения. Но подряд имеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки или обработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. При этом подряд опосредует в равной мере как собственно строительные, так и тесно связанные с ними проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядный договор обслуживает и личные потребности граждан. К нему прибегают при строительстве дачи или жилого дома, заказывая скульптору или художнику создание новой вещи или ремонтной мастерской переделку старой машины в трактор для работы на садовом участке и др.

По общему правилу работы по договору подряда выполняются иждивением подрядчика. Это означает, что именно он либо тот, кого он привлек, выполняют работы, используя свое оборудование, механизмы, инструменты и т. п. По этой причине типовая модель подряда предполагает: все делает подрядчик, а заказчик только принимает результат и платит деньги. Однако договором может быть предусмотрена обязанность заказчика предоставить материалы.

Центральным для подрядных отношений является вопрос о распределении между сторонами различного рода рисков. Речь идет о ситуациях, при которых сторона заведомо принимает на себя негативные последствия, которые возникают при определенных обстоятельствах. Эта сторона не может освободить себя при таких обстоятельствах от ответственности ссылкой на то, что последствия, охваченные возложенным на нее риском, наступили не по ее вине. Необходимым и достаточным основанием для освобождения стороны от ответственности перед контрагентом может служить лишь вина этой последней.

В гражданских кодексах 1922 и 1964 гг. распределение риска было прямо предусмотрено в самом определении договора подряда. Соответственно подрядом признавался договор, по которому работы выполнялись подрядчиком «за своим риском». Фактически та же идея нашла отражение в Гражданском Кодексе Республики Беларусь. Обязанность подрядчика «выполнить определенную работу и сдать ее результат» означает, что риск, связанный с недостижением результата, лежит на подрядчике. Здесь, как ранее, действует принцип: «нет результата — нет и оплаты». Отмеченные особенности подряда послужили основой для выделения трех договоров, о котором шла речь выше[1] .

Основное различие между договорами подряда и договором на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ состоит в решении вопроса о риске: по этому последнему договору риск случайной невозможности исполнения работ лежит не на подрядчике (исполнителе), а на заказчике.

Разграничение договоров подряда и возмездного оказания услуг берет свое начало в римском праве. Имеется в виду признание в качестве самостоятельной разновидности найма, в частности, найма работ (ставшего подрядом) и — найма услуг. Среди ряда особенностей первого договора можно указать на то, что цель, на которую он направлен, составляет экономический результат. Этого признака был лишен договор услуг. Таким образом, речь шла, с одной стороны, о договоре «найма», предметом которого был труд и его результат, а с другой — о договоре на оказание услуг, имевшем своим предметом труд как таковой, лишенный отделенного от него результата. Не случайно именно из договора услуг выделился личный наем, ставший предшественником того, что в нашем праве рассматривается в качестве особого, трудового договора.

Отмеченное деление нашло отражение, в частности, во французском гражданском кодексе с его близкой к римскому праву трехчленной конструкцией найма (имеется в виду наем вещей, работ и услуг). В одном из новейших гражданских кодексов — кодексе Нидерландов выделены особые главы в книге «Предоставление услуг без служебного подчинения». Сюда входят, помимо общей, главы о поручении, посредничестве, коммерческом агентстве[2] .

Что касается нашего Гражданского Кодекса, то договору на производство проектных и изыскательских работ уделяется мало внимания. Это обуславливается главным образом тем, что ранее данный договор не входил в состав договора подряда. Вместе с тем рассмотрение данного вопроса является не менее интересным. В данной курсовой работе мы попытаемся рассмотреть понятие и сущность такой разновидности договора подряда как договор на проектно-изыскательские работы.

1. Права и обязанности сторон

Содержание договорных обязательств определяется правами и обязанностями, которые принимают на себя исполнитель и заказчик — стороны договора. Круг основных обязанностей участников договора установлен в Кодексе императивными нормами, от которых стороны не могут отступить.

Обязанности исполнителя связаны прежде всего с условиями работ. Работы должны быть выполнены исполнителем в строгом соответствии с требованиями, содержащимися в техническом задании и программе проведения работ.

Полученные научно-технические результаты исполнитель обязан передать заказчику в предусмотренный договором срок.

К условиям об определении и соблюдении сроков применяются общие нормы о сроках выполнения подрядных работ, в соответствии с которыми, в частности в договоре, обязательно должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работ (ст. ГК 662) . Кроме того, если это вытекает из характера и продолжительности работ, стороны могут согласовать промежуточные сроки завершения отдельных этапов и видов работ.

Учитывая поисковый характер выполняемых по договору работ, на исполнителя возложена также обязанность незамедлительно информировать заказчика о выявившихся в ходе проведения работ обстоятельствах, свидетельствующих об объективной невозможности в данных конкретных условиях выполнить предусмотренную договором работу (получить ожидаемый результат), или о нецелесообразности ее продолжения.

Все перечисленные обязанности исполнителя относятся к договору на выполнение ПиИР. Специальные условия для каждого из них связаны с возможностью привлечения третьих лиц к выполнению договорных работ.

По договору на выполнение ПиИР исполнитель обязан исполнить все работы лично. Он не вправе передать исследование отдельных тем другим организациям по своему усмотрению без согласования с заказчиком. Возможность привлечения к работам субисполнителя должна быть заранее предусмотрена договором либо на это требуется согласие заказчика в каждом конкретном случае, когда в процессе работ возникает такая необходимость.

По договору о выполнении ПиИР презюмируется предоставление исполнителю права самостоятельно решать вопрос о привлечении других организаций субисполнителей. В особых случаях, когда заказчик заинтересован по каким-либо причинам, чтобы работы были выполнены полностью исполнителем либо чтобы участие в разработках других организаций было с ним согласовано, он должен это прямо обусловить в договоре.

Такая дифференциация представляется обоснованной. В исследовательской деятельности высока степень творческого риска, а поскольку риск случайных неудач ложится на заказчика, последний может застраховать себя в какой-то мере уверенностью в высоком научном потенциале исполнителя, в научном авторитете его специалистов в данной области.

Для опытно-конструкторских работ степень творческого риска ниже. Однако дело не только в этом, существеннее другое — глубокая специализация во многих технических областях, что и вызывает, как правило, необходимость участия в сложных научно-технических разработках целого ряда специализированных организаций, без привлечения которых просто невозможно решить надлежащим образом поставленные задачи.

Исполнитель в этом случае принимает на себя обязанности, аналогичные обязанностям генерального подрядчика по договору подряда (ст. 656 ГК), со всеми вытекающими отсюда последствиями. Он отвечает перед заказчиком за выполнение работ, порученных субисполнителю, и перед субисполнителем за выполнение заказчиком обязанностей, связанных с работами субисполнителя.

Непосредственное предъявление требований заказчиком к субисполнителю и наоборот допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено договором или законом. Однако за исполнителем сохраняется право на регрессный иск соответственно к заказчику или субисполнителю о возмещении понесенных им убытков по вине того или другого партнера.

Существенное место в кругу условий выполнения договорных работ занимают обязанности исполнителя, связанные с необходимостью использования в этих работах объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат третьим лицам.

Под интеллектуальной собственностью понимаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, правовой режим которых установлен специальными законами и иными правовыми актами. В научно-технических разработках наиболее широко используются изобретения, полезные модели, промышленные образцы, входящие в круг объектов промышленной собственности.

В обязанности исполнителя входит, во-первых, получение согласия заказчика на применение в разработках технических или иных решений, не предусмотренных договором, права на которые принадлежат третьим лицам.

Использование любого охраняемого объекта (введение его в хозяйственный оборот) не допускается без получения разрешения на это правообладателя либо полной уступки им своих исключительных прав (уступки патента, свидетельства). Разрешение на применение оформляется лицензионным договором между правообладателями и пользователями.

По лицензионному договору одна сторона — лицензиар предоставляет другой стороне — лицензиату разрешение на использование объекта лицензии за плату, в пределах и на условиях, определяемых договором. Различаются неисключительная — простая лицензия и исключительная лицензия. При простой лицензии лицензиар сохраняет право использования и распоряжения, включая и выдачу лицензий третьим лицам. При исключительной лицензии лицензиар отказывается от права использования объекта лицензии и распоряжения им (права выдачи лицензии другим лицам) на срок и в пределах действия лицензионного договора. При этом, однако, лицензиат не должен выдавать сублицензии, если такое право не предоставлено ему договором.

Договоры об уступке патента и лицензионные договоры о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца подлежат обязательной регистрации в Патентном ведомствеРБ, без регистрации они считаются недействительными. Правила рассмотрения и регистрации договоров утверждены Председателем Патентного ведомства.

Во-вторых, на исполнителя возлагается также обязанность гарантировать заказчику юридическую безупречность, так называемую «патентную чистоту» создаваемой научно-технической продукции. Соответственно он заинтересован в тщательном соблюдении условий применения охраняемых решений.

Разработка признается патентно-чистой при условии, что ни один из ее элементов не нарушает исключительных прав третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности, не создает правовых препятствий для использования разработки в целом. В противном случае, если к заказчику будут предъявлены претензии о нарушении им чьих-либо прав при реализации переданных ему исполнителем договорных результатов, он сможет в порядке регресса потребовать от исполнителя возмещения ему понесенных убытков. Основанием для этого будет служить нарушение исполнителем обязанности по обеспечению патентной чистоты разрабатываемого новшества. Однако следует четко представлять, что гарантии юридической безупречности всегда ограничены конкретной территорией. Прежде всего это территория Республики Беларусь. Если же стороны заинтересованы не только в использовании полученных результатов в Республике Беларусь, но и на внешнем рынке, то должна быть обеспечена патентная чистота также в отношении указанных в договоре стран предполагаемого экспорта продукции. Абсолютные гарантии нереальны в силу территориального характера действия исключительных прав, динамики патентной ситуации, а также особенностей законодательства отдельных стран. Исполнитель проводит проверку патентной ситуации в соответствующих странах и по результатам проверки, по завершении работ, составляет на определенную дату патентный формуляр, который входит в обязательный комплект технической документации.

Регламентируемые Кодексом основные обязанности заказчика по договорам на выполнение ПиИР следующие[3] :

1) уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ;

2) использовать проектно-сметную документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика;

3) оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре;

4) участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой проектно-сметной документации с соответствующими государственными органами и органами местного управления и самоуправления;

5) возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика;

6) привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками составленной проектно-сметной документации или выполненных изыскательских работ.

В случае уклонения заказчика от приемки выполненных работ исполнитель вправе передать их другому лицу. Однако предварительно он обязан предупредить об этом заказчика, предоставив ему не менее двух месяцев для принятия окончательного решения. Кроме того, за передаваемые результаты должна быть получена «разумная» оплата и вырученная сумма за вычетом причитающихся исполнителю платежей внесена в депозит нотариуса на имя заказчика (см. ст. 717 ГК).

Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, который подписывается уполномоченными представителями сторон. Оценка созданных научно-технических результатов осуществляется на основании требований, предусмотренных в техническом задании. В случае отказа заказчика от принятия работ вследствие обнаружения дефектов в технической документации, отступления от технико-экономических нормативов и других показателей, предусмотренных техническим заданием, в акте фиксируются перечень необходимых доработок и срок их выполнения.

Принятые работы заказчик обязан оплатить в предусмотренных в договоре размере и порядке, в частности, оплата может производиться по завершении отдельных этапов либо иным способом.

К условиям оплаты заказчиком договорных результатов применяются общие положения о цене подрядных работ (см. ст. 663 ГК). В цену включаются издержки исполнители и его вознаграждение, т. е. прибыль. Наиболее распространенным способом согласования цены является ее определение путем составления сметы, включающей перечень затрат, необходимых для выполнения работ. Допускается указание в договоре как твердой, так и приблизительной цены.

В целях устранения неблагоприятных инфляционных последствий в долгосрочных договорах цена может быть определена в сумме, эквивалентной определенной в иностранной валюте. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или договором.

Специальные нормы регулируют отношения сторон по обеспечению конфиденциальности сведений о предмете договора, ходе исполнения работ и полученных результатах (ст. 680). Хотя эти нормы имеют диспозитивный характер, обязательства исполнителя и заказчика о сохранении в тайне таких сведений относятся, как правило, при заключении договора на выполнение ПиИР к его обязательным условиям. Их соблюдение служит необходимой правовой предпосылкой для зашиты научно-технических результатов работ от незаконного использования и сохранения экономических преимуществ перед конкурентами в коммерческом обороте.

Во избежание неопределенности обязательств по соблюдению условий конфиденциальности состав и объем конфиденциальной информации, перечень содержащей ее документации согласовываются сторонами обычно в виде специальных приложений к договору. К такой информации могут быть отнесены любые сведения научного, экономического, методического, организационного характера, любые технические знания и опыт, необходимые для решения поставленных задач и реализации договорных разработок. Имеется в виду информация, не подпадающая под специальную охрану, вследствие чего ее разглашение одной из сторон может причинить ущерб другой стороне договора.

Способом наиболее широкого разглашения является публикация в средствах массовой информации. В то же время стороны могут быть заинтересованы в определенных формах опубликования информации о договорных результатах, в рекламных или иных целях, например для закрепления научного приоритета, и т. п. В частности, в целях рекламы и распространения информации о выполненных разработках они могут быть зарегистрированы. Ведется централизованный учет открытых ПиИР и автоматизированный банк данных таких работ, к которым имеют доступ заинтересованные лица.

Регистрация осуществляется добровольно по желанию разработчика. Обязательной регистрации подлежат только ПиИР, выполненные за счет средств республиканского бюджета. Однако во всех случаях вопрос о форме, времени, объеме публикации конфиденциальных сведений, полученных при выполнении работ, должен решаться по согласованию между обеими сторонами договора. Эта норма имеет обязательный характер.

Нарушением обязательств по обеспечению конфиденциальности признается не только разглашение и прямая передача конфиденциальных сведений одной из сторон другим заинтересованным пользователям без согласия партнера, но и непринятие мер к их охране, исключающих свободный доступ к сведениям и возможность их утечки.

К таким мерам следует отнести, в частности, ознакомление сотрудников (исполнителя и заказчика), участвующих в выполнении договорных работ и имеющих доступ к информации, с правилами соблюдения конфиденциальности.

Научно-техническая информация, касающаяся новых производственных технологий, приобретает все более высокую цену в рыночном обороте. В этой связи не исключаются ситуации, когда сотрудник (исполнителя или заказчика), работающий по договорной тематике и соответственно получивший доступ к информации, касающейся предмета договора, может ознакомить с ней сознательно или случайно специалистов из конкурирующей организации. Имущественные последствия такой утечки информации


29-04-2015, 01:27