Поскольку при договорном использовании произведения выплата 10% от продажной цены книги вполне возможна, такое изменение исковых требований выглядит вполне логично. более того, даже если бы автор не изменил своих первоначальных требований, суд при определении размера законной компенсации должен был учесть, очевидно, те суммы, которые автор мог получить при договорном использовании произведения.
Закон гласит, что размер законной компенсации должен определяться «по усмотрению суда или арбитражного суда». Представляется, что это «усмотрение» как раз и должно заключаться в оценке условных убытков, понесенных потерпевшим.
Теперь рассмотрим, что понимает Закон под «взыскание доходов, полученных нарушителем» и каким образом эта мера применяется на практике.
Закон (ст. 49) устанавливает, что владелец авторских прав может взыскать доход, полученный нарушителем вследствие нарушения им авторского права. При этом речь идет не о прибыли, полученной нарушителем, а именно о его доходах (поступивших без учета расходов)
На практике применение этой нормы вызывает трудности, поскольку нарушающие авторские права экземпляры (контрофактные экземпляры) обычно включают несколько произведений, причем некоторые из них используются на законном основании. Так, в одном судебном деле контрафактные экземпляры книги включали: оригинальное произведение в переводе, перевод, оформление обложки. Издательство на законном основании использовало оригинал произведения и оформление обложки, но нарушило авторские права переводчика. Очевидно, что последний в этом случае не может требовать выплаты ему 100% доход, полученного от продажи книги. Конкретный процент дохода, причитающийся переводчику, в данном случае может быть определен только экспертным путем.
5. Прекращение или изменение правоотношения
Данный способ защиты субъективных авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов в рассматриваемой области, особенно в договорной сфере, находит достаточно широкое применение. Так, например, в целом ряде случаев авторский договор может быть прекращен досрочно по требованию автора или заказчика в связи с нарушением условий договора другой стороной; конкретные авторские договоры могут предусматривать случаи, когда условия договора подлежат изменению по требованию одного из контрагентов и т. п. Чаще всего указанный способ защиты реализуется в юрисдикционном порядке, так как связан с принудительным прекращением или изменением правоотношения, но в принципе не исключается и его самостоятельное применение потерпевшим. Важно, однако, чтобы возможность прекращения или изменения правоотношений была прямо предусмотрена законом или договором.
Прекращение (изменение) правоотношения как способ защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов может применяться в связи как с виновными, так и с невиновными действиями нарушителя. Например, если прекращение авторского договора по инициативе заказчика из-за недобросовестности автора прямо связано с виновными противоправными действиями последнего, то допущенная им просрочка как основание прекращения договора может быть и невиновной. Как правило, реализация рассматриваемого способа защиты прекращает (изменяет) права и обязанности участников авторских правоотношений на будущее время. Иногда, однако, возникшее правоотношение может быть признано недействительным с самого начала. Например, если при заключении авторского договора допущены серьезные нарушения действующего законодательства, данный договор признается недействительным с момента его заключения. В этом смысле решение суда о признании авторского договора недействительным приобретает обратную силу. Так, К. заключил договор с переводчиком Б. о переводе его романа, написанного на русском языке, на грузинский язык. Автор романа обязался выплатить переводчику по 100 руб. за авторский лист, за второе издание — 60% от этой суммы и т. д. Перевод романа был выполнен и сдан в издательство как оригинальное произведение, написанное на грузинском языке, без указания имени переводчика. Поскольку автор романа отказался рассчитаться с переводчиком за второе издание, тот заявил о нарушении своих авторских прав. Данный договор был признан недействительным, так как он грубо нарушал авторские права переводчика, а также обязанности, вытекающие из договора, заключенного автором с издательством10.
3. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ.
Законодательство России, как и многих других государств, наряду с мерами гражданско-правовой защиты авторских прав устанавливает уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав. В соответствии с УК незаконное использование объектов авторского права, а равно присвоение авторства, если эти действия причинили крупный ущерб, признаются уголовным преступлением. Объектом данного преступления являются охраняемые законом авторские и смежные с ними права, как составная часть гарантированной ст. 44 Конституции РФ свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Конституция РФ предусматривает защиту законом интеллектуальной собственности. Статья 146 (а также 147) УК устанавливает такую защиту, выступающую важной гарантией указанных прав.
Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит из: а) двух альтернативных деяний :1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав или 2) присвоения авторства; б) крупного ущерба; в) причинной связи между указанными деяниями и ущербом.
Состав данного преступления имеет материальный характер, т. е. сам факт совершения указанных выше действий еще не заключает в себе состава окончательного преступления. Лишь при действительном причинении этими действиями крупного ущерба преступление считается совершенньм. Поэтому противоправные действия, которые еще не привели к крупному ущербу, но могли его вызвать, образуют покушение на преступление. Те же действия, которые не привели и не могли привести к крупному ущербу, уголовным преступлением не признаются.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, характеризуется прямым умыслом или косвенным умыслом. Виновный осознает, что незаконно использует объекты авторского или смежных прав либо присваивает авторство, предвидит, что этим причинит крупный ущерб потерпевшему, и желает его причинить или сознательно его допускает, либо безразлично относится к его наступлению.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления помимо умысла характеризуется определенными мотивами и целями. Наиболее типичными мотивами его совершения являются корысть и честолюбие. Цели в большинстве случаев совпадают с мотивами, хотя иногда приобретают и самостоятельное значение. Так, плагиат может быть совершен с целью вступления в творческий союз, занятия определенной должности, защиты дессертации и т. п.
Уголовную ответственность за нарушение авторских или смежных прав несут лица, достигшие 16 лет.
Возбуждение и рассмотрение в суде дел о нарушении авторских прав имеет ряд важных процессуальных особенностей. Прежде всего они являются делами так называемого частного обвинения, т.е. делами, которые возбуждаются не иначе, как по желанию потерпевшего. Правда, в исключительных случаях, если дело о каком-либо преступлении имеет особое общественное значение или если потерпевший в силу беспомощного состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам не в состоянии защитить свои права и законные интересы, прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего. Для возбуждения дела потерпевший должен подать жалобу в суд, указав в ней, когда, кем и где совершено противоправное деяние, в чем конкретно оно выразилось и чем подтверждается просьба потерпевшего о привлечении нарушителя к уголовной ответственности. Суд не вправе оставить без разрешения жалобу потерпевшего по мотивам малозначительности, отсутствия доказательств и т. п. Отказ в возбуждении уголовного дела по жалобе потерпевшего во всех случаях должен быть процессуально оформлен постановлением судьи и с изложением в нем мотивов принятого решения.
Дела о нарушении авторских прав не подлежат прекращению в случае примирения потерпевшего и обвиняемого, что в целом не характерно для дел частного обвинения. Производство по этим делам ведется в общем порядке, т.е. с проведением предварительного расследования, которое производится органами прокуратуры.
Если нарушение авторских прав совершено впервые, если характер деяния и данные о личности правонарушителя свидетельствуют о возможности его исправления и перевоспитания без применения уголовного наказания, суд может вынести определение о прекращении уголовного дела с передачей материалов на рассмотрение товарищеского суда. В реальной жизни меры уголовной ответственности за нарушение авторских прав реализуются на практике крайне редко5.
МЕЖДУНАРОДНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО И ОХРАНА ПРОИЗВЕДЕНИЙ РОССИЙСКИХ АВТОРОВ ЗА РУБЕЖОМ.
По общему правилу, действие авторских прав на произведение ограничивается территорией того государства, в котором это произведение было создано. Это означает, что в других государствах произведение может быть свободно использовано без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения. Произведение, охраняемое на территории одного государства, получает охрану на территории другого государства, если между этими государствами заключен двухсторонний договор, или оба эти государства являются участниками многостороннего соглашения о взаимном признании и охране авторских прав. Таким образом, первый вопрос, который возникает при рассмотрении проблемы охраны произведений российских авторов за рубежом, заключается в выяснении того, связывают ли Россию и иностранное государство, на территории которого будет использоваться произведение, взаимные обязательства в области авторского права.
Если таких обязательств не существует, определенные гарантии соблюдения авторских прав могут быть обеспечены лишь конкретным авторским договором. Однако, в случае обязанности перед автором будут нести только его контрагент по договору. Третьи лица, как правило, могут свободно использовать произведение, если только авторское законодательство соответствующей страны не гарантирует охрану всех без исключения произведений.
Когда права российских авторов признаются на территории иностранного государства, объем субъективных прав авторов определяется не российским законодательством, а законами данного иностранного государства и правилами международных договоров. И Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1883 г. (в редакции 1971 г.), и Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 г. (в редакции 1971 г.) исходят из принципа национального режима, в соответствии с которым иностранным авторам – гражданам государств, которые участвуют в указанных Конвенциях, предоставляется такой же объем прав, какой признается за авторами – гражданами соответствующего государства. В разных странах объем и содержание этих прав не совпадают. Правда для стран, участвующих в Бернской или Всемирной конвенции (в редакции 1971 г.), эти различия не столь существенны, так как само участие государства в одной из этих Конвенций означает необходимость закрепления во внутреннем законодательстве определенного минимального уровня авторских прав.
Охрана произведений российских авторов в странах ближнего зарубежья обеспечивается на основе Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав от 24 сентября 1993 г. В соответствии с названным Соглашением государства – участники приняли на себя обязательство обеспечить на своих территориях выполнение международных обязательств, вытекающих из участия бывшего СССР во Всемирной конвенции об авторском праве (в редакции 1952 г.), исходя из того, что дата вступления в силу указанной Конвенции для бывшего СССР (27 мая 1973 г.) является датой, с которой каждое государство – участник считает себя связанным ее положениями. В тех независимых государствах, которые присоединились к Бернской конвенции, охрана прав российских авторов обеспечивается этой Конвенцией.6
Заключение
В настоящей работе исследованы лишь некоторые проблемы защиты авторских прав.
Хочется надеяться, что нормальный рынок в России сложится и на «авторском направлении», а для этого России необходимо ориентироваться на нужды и потребности авторов, развитие интеллектуального потенциала общества.
Дальнейшие перспективы работы в этом направлении – это «приведение механизма гражданско – правовой защиты в оптимальный режим, совершенствование гражданско – правовых способов защиты авторских прав, с учетом интеграции и тесного сотрудничества с мировым сообществом»7.
ИСПОЛЬЗОВАННАЯ ЛИТЕРАТУРА.
Авторское право; Учеб. Пособие /Под ред. Э. П. Гаврилова. – М., 1999
Антимонов Б. С. Флейшиц Е. А. Авторское право. М., 1957.
Богуславский М. М. Вопросы авторского права в международных отношениях. М., 1973.
Гаврилов Э. П. Комментарий Закона об авторском праве и смежных правах. М., 1996
Гаврилов Э. П. Защита авторских прав // Российская юстиция. 1994. № 10. С. 43.
Сергеев А. П. Авторское право России. СПб., 1994
Серебровский В. И. Вопросы советского авторского права. М.. 1956.
Сборник законодательства «Консультант Плюс»
Эрделевский А. М. Моральный вред и компенсация за страдания. М., 1997
Примечания
1 См.: Филонов В. П. Иски по авторским правам // Бизнес – адвокат, 1999, № 5
1 Гражданское право : В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. Ред. Проф. Е.А. Суханов. – М., 1998. С. 638.
2 Гражданское право. Учебник. Часть III /Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 1999. С. 105.
3 Гаврилов Э. Защита авторских прав: необходим единый подход. // Российская юстиция, 1994, № 10. С. 44
4 Там же. С. 44
5 Уголовное право России. Особенная часть: Учебник/Отв. Ред. Доктор юридических наук, профессор Б. В. Здравомыслов. – М.: Юрист, 1996. С. 103
6 Гражданское право. Учебник. Часть III /Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 1999. С. 107.
7 Авторское право; Учеб. Пособие /Под ред. Э. П. Гаврилова. – М., 1999 – С. 204
остальное
Пример: рекламное агентство обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании убытков с товарищества, понесенных воспроизведением на витрине магазина рисунка, обладателем авторских прав на воспроизведение которого оно не является. Но истец не смог доказать, что имел намерение использовать произведение в предпринимательской деятельности и что в этой связи понес расходы или упустил возможность получения реальных доходов. И суд сослался на подп. 5 п. 1 ст. 49 Закона об авторском праве и в иске отказал.
Набор средств защиты, предусмотренных ст. 49 Закона об авторском праве, ГК расширяет предоставлением права на самозащиту.
Под самозащитой в гражданском праве подразумевается «совершение управомоченным лицом не запрещенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав и интересов»i. Здесь имеется в виду и использование средств неюридической охраны (установление охранной сигнализации, установление кодирующих устройств, других охранных мер, направленных на предупреждение кражи материальных носителей, рукописи, других объектов авторского права). Самозащита права не может считаться допустимой, если не соблюдаются пределы, очерченные ст. 10 ГК. Не может считаться самозащитой действие, предпринятое не с целью охраны авторского права, а исключительно с намерением причинить вред другому лицу.
Не признается самозащитой и действие, хотя и направленное на охрану своего объекта авторского права, но соединенное со злоупотреблением с правом в какой-либо форме.
Из права самозащиты следует отсутствие обязанности возмещать вред, причиненный в состоянии необходимой обороны. Применительно к ситуации, возникшей в сфере авторских правоотношений, это может означать, что автор, воспользовавшийся правом самозащиты не обязан возмещать вред. Равным образом вред, причиненный его благу, правоохраняемым объектам, останется без возмещения: состояние необходимой обороны – одно из проявлений самозащиты.
Самозащита имеет место и в состоянии крайней необходимости. Однако при этом последствия принципиально иные, чем в случае необходимой обороны. Субъект, причинивший вред в состоянии крайней необходимости, должен возместить его пострадавшему. Состояние крайней необходимости исключает противоправность вредоносного действия, но не снимает обязанности по возмещению причиненного имущественного вреда. Наступает гражданско-правовая ответственность.
Если вред был причинен для защиты интересов третьего лица, субъектом ответственности может быть как причинитель вреда, так и это третье лицо.
Трудно объяснить, почему эти традиционные для отечественного (российского дореволюционного и советского) права способы защиты не отражены в ст. 49 Закона об авторском праве. Вероятнее всего, потому, что они не несут на себе специфики объектов авторско – правовой защиты, не являются характерными для авторско – правовой практики. В любом случае, авторско – правовая сфера не исключает применения такого способа, как самозащита права, необходимая оборона и крайняя необходимость. В последних случаях решения могут приниматься как в порядке гражданско – правовой , так и уголовной защиты.
Защита должна предоставляться в случае любого нарушения авторского права. Поэтому необходимо исходить из общего понятия «нарушение авторского права». «Глоссарием терминов по авторскому праву и смежным правам» нарушение авторского права определяется как использование без разрешения произведения, охраняемого авторским правом, в тех случаях, когда разрешение на использование требуется законом.
Нарушение авторского права обычно состоит в самом факте использования без разрешения (например, экспонирование, воспроизведение, исполнение, передача по радио или телевидению, а также другие способы доведения произведения до всеобщего сведения без разрешения на это; распространение без разрешения; плагиат; использование производных произведения без согласия автора и т. д.); в тех странах, где охраняются личные неимущественные права авторов, нарушение авторского права может также состоять в искажении произведения, в неупоминании авторства и т. д.ii В перечень нарушений авторского права могут быть включены разные нарушения, констатируемые юристами, представляющими интересы авторов. Прерогатива законодателя состоит в определении того, что признавать нарушением авторского права и как того требует понятие о современном праве и правонарушении внести уточнения в содержание категории «правонарушение», его виды, конструирование новых видов нарушений авторского права.
Согласно п. «о» ст. 71 Конституции вопросы гражданского права, правового регулирования интеллектуальной собственности находятся в ведении Российской Федерации.
Возникает вопрос, может ли национальное законодательство не включить какое – то из перечисленных при раскрытии понятия «нарушение авторского права» в число признаваемых в Российской Федерации нарушением авторского права? Такое возможно, кроме случаев, когда в силу международных соглашений с участием Российской Федерации такие действия признаются правонарушающими.
Меры защиты.
Меры защиты авторских прав при всем их многообразии могут быть сгруппированы следующим образом.
В зависимости от того, какое право нарушено, возможно подразделение мер защиты на
меры защиты личных неимущественных прав автора;
меры защиты имущественных прав авторов
Условность такого разграничения состоит в том, что те и другие меры применимы в контексте одного и того же дела автора (его искового требования к ответчику в их сочетании. Например, иск о признании авторства на конкретное произведение и возмещение убытков, связанных с незаконным использование этого произведения).
Другая попытка сгруппировать меры авторско – правовой защиты может быть следующая:
меры, применяемые в порядке предупреждения правонарушения;
меры, применяемые после того, как факт нарушения авторских прав совершился.
В первой подгруппе размещаются такие авторско – правовые споры, которые возникают прежде чем авторское право будет нарушено (притязание субъекта на признание его прав соавтора либо спор соавторов о порядке использования произведения, созданного ими, и др.)
Бремя доказывания авторства лежит на истце.
При этом доказательства могут быть любые: свидетели творческой работы автора над объектом, материалы фото- и видеосъемки, заключение эксперта, письменные доказательства (эскизы. Рисунки, письма и т. п.), вещественные доказательства.
Иск по делу из авторских и смежных правоотношений может быть предъявлен и прокурором. Для этого прокуратура должна располагать необходимой информацией. Прокурором может быть заявлен иск в случаях, когда сам истец предъявить иск затрудняется (например, старик или ребенок, чьи авторские права нуждаются в защите, задеты культурные и иные интересы города, региона и т. п.
После смерти автора иск о признании авторства может заявить лицо, к которому перешли авторские права в порядке универсального и сингулярного правопреемства. Это может быть наследник: гражданин, организация, субъект Российской Федерации или Российская Федерация.
Защита чести, достоинства, деловой репутации автора осуществляется по правилам ст. Ст. 15, 29 Закона об авторском праве и по общегражданским нормам ст. Ст. 150 – 152, ст. ст. 1099 – 1101 ГК РФ. Автор, требуя защиты названных нематериальных благ, выступает как истец. Ответчиком может быть другой обладатель авторского права либо иное физическое или юридическое лицо.
Права авторства, авторского имени, защиты репутации осуществляют наследники автора пожизненно согласно абзацу 2 ст. 29 Закона об авторском праве с момента вступления их в права наследования.
Если сведения, порочащие честь и достоинство автора, распространены в средствах массовой информации, он вправе требовать опровержения их в тех же средствах массовой информации.
Автор, как и любой гражданин, в отношении которого СМИ опубликовали сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право опубликовать свой ответ в том же журнале, в той же газете.
Порядок опровержения устанавливает суд, четко определяя его в судебном решении. Тот, в отношении кого распространены сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию, вправе выдвинуть следующие требования:
обязать ответчика опровергнуть такие сведения;
требовать возмещения убытков, причиненных действиями ответчика (согласно ст. 15 ГК РФ);
требовать возмещения морального вреда в соответствии с правилами ст. ст. 151, 152, 1099 – 1101 ГК РФ, а также ст. 62 Закона о средствах массовой информации.
Компенсация морального вреда – самостоятельный способ защиты авторских и других гражданских прав. Компенсируется вред, причиненный нарушением личных неимущественных прав автора.
« ... только нарушение неимущественных прав автора может породить право на компенсацию причиненного этим нарушением морального вреда»iii, -пишет А. М. Эрделевский. Это и верно в том смысле, что нет прямой зависимости между имущественным вредом и ответственностью за неимущественный, моральный вред. «Суд вправе рассмотреть иск о компенсации причиненных истцу нравственных или физических страданий, поскольку в силу действующего законодательства ответственность за причиненный моральный вред не находится в прямой зависимости от наличия имущественного ущерба и может применяться наряду с имущественной ответственностью, так и самостоятельно»iv
Если ведется уголовное дело, потерпевший вправе заявить иск о компенсации морального вреда в рамках уголовного процесса. Право на такой иск возникает у автора в случае присвоения авторства его произведения, неправомерного использования объекта авторского права. Если же деяние квалифицируется по ч. 2 ст. 146 УК, когда нарушение авторского права, причиняющее крупный ущерб, допускается субъектом повторно или совершено по предварительному сговору либо организованной группой, размер компенсации будет более значительным сравнительно с деянием, предусмотренным ч. 1 той же статьи.
Еще не устоялась судебная практика в отношении определения размера компенсации. Истец указывает «желаемую сумму», но «такая сумма ... не более чем мнение истца»v.
Следует уточнить: указанная истцом сумма составляет размер заявленного им иска.
Практика показывает, что истцы определяют сумму компенсации значительно выше, чем это делает суд в своем решении. У истца есть право изменить размер исковых требований как в сторону снижения, так и увеличения. Целесообразность обсуждения этого вопроса в суде может возникнуть в связи с выяснившимися в ходе рассмотрения дела фактами: материальное положение ответчика; степень значительности вреда, причиненного истцу; элемент вины самого истца (его правонарушающее поведение или «взаимность» причинения вреда сторонами друг другу и т. п.)
i Гражданское право : В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. Ред. Проф. Е.А. Суханов. – М., 1998. С. 160 - 161
ii Глоссарий ВОИС. № 31. С. 134
iii Эрделевский А. М. Моральный вред и компенсация за страдания. М., 1997. С. 91.
iv Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. 1961 – 1996. М., 1997. С. 171
v Эрделевский А. М. Указ. работа. С. 59.
29-04-2015, 01:17