Заявление об обеспечении доказательств должно содержать указание на: а) доказательства, подлежащие обеспечению; б) обстоятельства, которые должны подтверждаться этими доказательствами; в) основания, по которым требуется обеспечение доказательств.
При решении вопроса о необходимости обеспечения доказательств нотариус выясняет, как велика и реальна степень угрозы затруднения или невозможности получения доказательств в будущем.
В случае, если нотариус придет к выводу о необоснованности заявления об обеспечении доказательств, он отказывает заявителю в совершении данного нотариального действия. Такой отказ может быть обжалован заявителем в суд в соответствии со ст. 271 ГПК РСФСР.
2. В соответствии с ч. 2 ст. 102 Основ нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административном органе.
Нотариус вправе принять меры к проверке отсутствия производства по делу в суде или административном органе.
Если необходимые доказательства требуются для ведения дела в органах иностранных государств (п. 194 Инструкции о нотариальных действиях), обеспечение доказательств производится нотариусом независимо от того, что дело в момент обращения заинтересованного лица уже находится в производстве органов иностранных государств (п. 175 Инструкции о нотариальных действиях).
Статья 103. Действия нотариуса по обеспечению доказательств
В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.
Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.
Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.
Комментарий к статье 103
1. Для совершения действий по обеспечению доказательств нотариус назначает время и место производства по обеспечению доказательств и указывает форму, в которой произойдут эти действия. В соответствии с ч. 1 ст. 103 Основ нотариус в порядке обеспечения доказательств вправе допросить свидетелей, произвести осмотр письменных и вещественных доказательств, назначить экспертизу. Выполняя эти действия, нотариус должен руководствоваться соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ.
Закон обязывает нотариуса известить стороны и заинтересованных лиц о времени и месте обеспечения доказательств. Извещение происходит в порядке, установленном нормами ГПК РСФСР (глава 10). Неявка заинтересованных лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте обеспечения доказательств, не является препятствием для осуществления соответствующих нотариальных действий.
В соответствии с ч. 4 ст. 103 в исключительных случаях допускается обеспечение доказательств без извещения заинтересованных лиц. Речь идет о случаях, не терпящих отлагательства (например, срочный отъезд свидетеля в командировку, ухудшение состояния здоровья свидетеля), а также в случае, когда нельзя определить, кто и в каком качестве будет участвовать в предстоящем рассмотрении дела. Следует отметить, что в протоколе допроса свидетеля, осмотра письменных или вещественных доказательств нотариус должен указать причину неизвещения заинтересованных лиц.
2. Допрос свидетеля происходит в порядке, установленном ГПК. До допроса свидетеля нотариус в соответствии со ст. 169 ГПК устанавливает личность свидетеля и предупреждает его об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний по ст.ст. 307 и 308 УК РФ, о чем у свидетеля отбирается подписка, которая приобщается к протоколу судебного заседания.
Свидетели, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, но нотариус должен разъяснить им обязанность правдиво рассказать все, что известно по делу (ч. 2 ст. 169, ст. 173 ГПК).
В соответствии со ст. 62 ГПК свидетель может быть допрошен в месте своего пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности или других уважительных причин не в состоянии явиться по вызову нотариуса.
В случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом суду по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных ст. 62 ГПК. Суд, руководствуясь ст.ст. 62 и 160 ГПК, решает вопрос о применении к данному лицу конкретных санкций. Если суд признает причины неявки свидетеля неуважительными, то свидетель подвергается штрафу в размере до ста установленных законом минимальных размеров оплаты труда, а при неявке по вторичному вызову - принудительному приводу.
В соответствии с п. 180 Инструкции о нотариальных действиях о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указывается:
- дата допроса, фамилия и инициалы нотариуса, производящего допрос, наименование нотариальной конторы;
- фамилии, имена и отчества лиц, участвующих в допросе;
- фамилия, имя и отчество свидетеля, его год рождения, место жительства;
- указание о предупреждении об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;
- содержание показаний свидетеля (заданные вопросы и ответы на них).
Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами и нотариусом.
3. Письменные и вещественные доказательства обеспечиваются нотариусом путем их осмотра. Осмотр может проводиться и по месту нахождения данных доказательств, если они не могут быть доставлены к нотариусу. Осмотр может быть соединен с экспертизой, для чего вызывается эксперт.
Результаты осмотра письменных и вещественных доказательств заносятся в протокол, в котором в соответствии с п. 181 Инструкции о нотариальных действиях указывается:
- дата и место производства осмотра;
- фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;
- фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;
- обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.
4. Для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний в области науки, искусства, техники, ремесла, нотариусом может быть назначена и проведена экспертиза.
О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указывается:
- дата составления постановления, фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего постановление, наименование нотариальной конторы;
- фамилия, имя, отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, место его жительства;
- вопросы, по которым требуется заключение эксперта;
- наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указывается его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность.
Постановление подписывается нотариусом (п. 182 Инструкции о нотариальных действиях).
Нотариус разъясняет эксперту его права и обязанности и предупреждает его об ответственности за отказ или уклонение от дачи заключения или дачу заведомо ложного заключения по ст.ст. 307, 308 УК РФ.
В случае неявки эксперта по вызову нотариус сообщает об этом суду по месту жительства эксперта для принятия мер, предусмотренных ст. 76 ГПК. Если суд признает неявку эксперта неуважительной, то он может быть подвергнут штрафу, а при вторичной неявке - принудительному приводу (ст. 160 ГПК).
В соответствии со ст. 76 ГПК эксперт может отказаться от дачи заключения, если представленные материалы недостаточны или если он не обладает необходимыми знаниями выполнения возложенной на него обязанности.
Эксперт дает свое заключение в письменной форме. Заключение должно содержать подробное описание произведенных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные вопросы.
О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и участвующими в экспертизе лицами. Заключение эксперта подписывается экспертом.
5. В соответствии с п. 182 Инструкции о нотариальных действиях по окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается у нотариуса.
От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус требует внести деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы по производству обеспечения доказательств.
Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.
Глава XXI. Применение нотариусом норм
иностранного права. Международные договоры
Статья 104. Применение норм иностранного права
Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами применяет нормы иностранного права.
Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации.
Комментарий к статье 104
1. Часть 1 ст. 104 Основ уполномочивает нотариусов применять нормы иностранного права. Данная норма направлена на то, чтобы обеспечить соответствие между законодательством о нотариате и имеющимися в законе и международных договорах нормами о выборе права - коллизионными нормами.
Примером коллизионной нормы, установленной законом, может служить правило о том, что отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. В силу этого нотариус при выдаче свидетельства о праве на наследство должен применять российское наследственное право, если наследодатель постоянно проживал в РФ. Но он обязан применить наследственное право иностранного государства, если последнее место жительства наследодателя находится на территории этого государства.
Нотариус должен применить иностранное право в соответствии с толкованием и той практикой его применения, которые сложились в иностранном государстве. Вместе с тем для него является обязательным также и предписание закона о том, что иностранный закон не применяется, если его применение противоречило бы международным договорам РФ.
Законодательство о нотариате не регулирует вопроса о порядке установления содержания иностранной правовой нормы. Обязанность установления содержания иностранного закона лежит на нотариусе, хотя от него и нельзя требовать знания правовых норм других государств. Он может просить лицо, обратившееся за совершением нотариального действия (или его представителя), дать необходимые сведения, тексты или документы, может обратиться за информацией к соответствующим российским организациям и учреждениям (включая научные) или направить запрос в Министерство юстиции РФ, которое может в установленном порядке обратиться к компетентным иностранным властям.
2. Часть 2 ст. 104 Основ содержит два положения, касающиеся двух различных вопросов. Первое из них уполномочивает нотариуса соблюдать нормы иностранного законодательства о форме удостоверительной надписи.
Российское законодательство о нотариате исходит из того, что порядок совершения нотариальных действий и формы нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей определяются российским законом (ст. 39 Основ). Вследствие этого нотариус, как правило, не принимает во внимание иностранное законодательство в этих вопросах, независимо, в частности, от гражданства лица, обратившегося за совершением нотариального действия, а также от того, что документ, являющийся объектом нотариального действия, предполагается в дальнейшем направить в иностранное государство.
Вместе с тем российский закон допускает некоторые исключения из ст. 39 Основ. Одно из них и предусмотрено данной нормой, которая устанавливает, что нотариус имеет право совершить удостоверительную надпись в форме, предусмотренной законодательством других государств. Второе исключение касается порядка совершения нотариального действия, возложенного на российского нотариуса международным договором, но неизвестного законодательству РФ (ст. 109 Основ).
Такое отступление от общего принципа, содержащегося в ст. 39 Основ, необходимо в интересах развития международного делового сотрудничества. Дело в том, что органы многих иностранных государств требуют, чтобы представляемые им из-за границы нотариальные документы имели удостоверительные надписи и иные реквизиты, соответствующие требованиям законодательства этих иностранных государств, и нередко отказываются принимать к рассмотрению нотариальные документы, которые составлены в какой-то иной форме. Поэтому, когда им представляются российскими гражданами или организациями нотариально удостоверенные в РФ документы, они отклоняют их со ссылкой на то, что форма удостоверительной надписи не соответствует требованиям соответствующего иностранного права. Это создает трудности для защиты законных прав и интересов российских граждан и организаций.
Удостоверительная надпись, являющаяся результатом соблюдения нотариусом норм иностранного права, как правило, отличается от надписи, составленной по обычной форме. Отличия могут касаться прежде всего содержания надписи. Например, в удостоверительной надписи под доверенностью, предназначенной для совершения действий за границей, может быть указано, что доверитель лично явился к нотариусу, он известен последнему как лицо, указанное в доверенности, и собственноручно подписал доверенность в присутствии нотариуса и должным образом подтвердил ему, что выдает данную доверенность. В некоторых случаях соблюдение норм иностранного права приводит к тому, что совершается не одна, а две удостоверительные надписи. В международном обороте часто встречаются документы, составленные на двух языках, причем оба текста располагаются параллельно. В подобном виде часто составляются доверенности, заявления, а также передаточные акты на приоритет, подписываемые изобретателями и необходимые при патентовании изобретений за границей. В некоторых странах, однако, требуется, чтобы в таких актах под каждым из текстов была отдельная удостоверительная надпись. Соблюдая настоящую норму, нотариус совершает две удостоверительные надписи на одном передаточном акте. Соблюдение норм иностранного права иногда влечет за собой составление удостоверительной надписи на различных языках. В частности, удостоверяя упомянутый двуязычный акт, нотариус в надписи, совершаемой под иностранным текстом, выполняет свою подпись латинскими буквами. Могут быть и другие особенности, например в вопросе о расположении удостоверительной надписи по отношению к другим частям документа, в вопросе о числе и месте расположения оттисков печати нотариуса и др.
Министерство юстиции РФ утвердило некоторые формы удостоверительных надписей, использование которых дает нотариусам возможность соблюдать те нормы иностранного законодательства, вопрос о которых наиболее часто возникает в нотариальной практике.
3. Положение, содержащееся в ч. 2 ст. 104 Основ, разрешает нотариусам принимать документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров. Речь идет о принятии документа в качестве объекта нотариального действия. Поэтому данное правило не следует смешивать с нормой, регулирующей принятие иностранных документов к рассмотрению (ст. 106 Основ).
Документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, представляют нотариусам лица и организации, которые участвуют за границей в гражданских и иных правоотношениях. Представляя за пределами РФ нотариально удостоверенный документ, они совершают действие, необходимое для осуществления там субъективного права или исполнения обязанности. Очень часто при этом речь идет о таких правах и способах их осуществления, которые неизвестны российскому праву. Формируя документ в соответствии с требованиями международного права, эти лица и организации тем самым соблюдают соответствующие правовые нормы.
Рассматриваемое правило ч. 2 ст. 104 Основ разрешает нотариусу принимать для совершения нотариального действия подобные документы и тем самым дает ему возможность принимать участие в соблюдении международно-правовых норм лицами и организациями.
Принимаемый на этом основании документ, как общее правило, отличается значительным своеобразием по сравнению с аналогичными документами, принятыми в нашем правовом обороте. Например, доверенность, предназначенная для совершения действий за границей, может включать уполномочие на осуществление таких субъективных прав, которые неизвестны российскому законодательству. Представитель может быть в ней уполномочен и на совершение такой сделки, которая не предусмотрена российским гражданским правом, например сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Документ о дарении имущества, находящегося за границей, может быть изложен как односторонняя декларация лица, а не как договор между дарителем и одаряемым и т.п.
Ряд документов, применяемых за границей, по форме, содержанию и названию отличается от документов, принятых в правовом обороте Российской Федерации. Так, в частности, можно указать: аффедевит, т.е. письменное торжественное заявление, принимаемое иностранными судебными органами в качестве доказательства каких-либо фактов; сертификат, т.е. документ, удостоверяющий тот или иной факт (например, сертификат о мореходности судна); ретейнер - предварительное согласие выплатить гонорар адвокату; полномочия - вид доверенности.
Есть особенности и в оформлении документов, используемых за границей, в частности, в текстах доверенностей, аффедевитов и т.п. Кроме фамилии, имени и отчества, указанных в паспорте, может быть также указано, под каким именем гражданин известен в своем государстве. В документах и свидетельствах о нахождении гражданина в живых в ряде стран помимо общих реквизитов указываются гражданство или национальность, год и место рождения, добрачная фамилия лица и другие сведения.
Практически важен вопрос о соблюдении международно-правовых норм, определяющих характер подписи под документом, исходящим от гражданина. Иногда документ должен быть подписан не один раз, а дважды. Например, доверитель, выдающий доверенность для совершения действий за границей, может сначала написать полностью свою фамилию, имя и отчество, а затем уже расписаться. Передаточный акт, необходимый при патентовании изобретений за границей, также подписывается дважды, но по-иному: одна подпись (по-русски) ставится под русским текстом акта, а вторая (латинскими буквами) - под иностранным.
В документе, составленном в соответствии с требованиями международного права, могут быть и другие особенности.
Статья 105. Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о праве на наследство
Действия, связанные с охраной находящегося на территории Российской Федерации имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина Российской Федерации, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества, осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Комментарий к статье 105
1. В ст. 105 Основ содержатся нормы о двух видах нотариальных действий - о принятии мер к охране наследственного имущества и о выдаче свидетельства о праве на наследство.
Закон устанавливает, что оба вида нотариальных действий осуществляются в соответствии с законодательством РФ, если на территории Российской Федерации находится наследственное имущество.
Статьи 36 и 37 предусматривают, что
29-04-2015, 03:32