Договор простого товарищества

Договор простого товарищества и основания возникновения обязательств по совместной деятельности

ОГЛАВЛЕНИЕ.

I. Понятие договора простого товарищества

II. Содержание договора простого товарищества

III. Вопросы налогообложения совместной деятельности

IV. Основания порядок и последствия прекращения договора простого товарищества

V. Заключение

VI. Список использованной литературы

1.ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Договор о совместной деятельности (простого товарищества) - один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой практике. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении.

Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам, дошедшим до нас из римского права. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.

Договор простого товарищества имеет ряд особенностей, выделяющих его среди других договоров. Прежде всего он часто бывает не двусторонним, а многосторонним, то есть в нем участвует более двух товарищей. Поскольку такой договор имеет в виду определенную совместную деятельность товарищей, его исполнение носит длящийся (чаще всего не определенный по времени) характер. Будучи направлен, как правило, на получение прибыли или иных выгод от совместной деятельности, он предполагает определенную внешнюю реализацию, требуя от товарищей вступать в отношения с третьими лицами. В связи с этим видный русский юрист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор простого товарищества "не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например, купли - продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров" [1] Отсюда следует, что в момент заключения договора невозможно исчерпывающе определить, в чем будет заключаться его исполнение каждым из товарищей. Четкому определению поддаются лишь некоторые обязанности товарищей, например, обязанности по внесению вкладов. Обязанности же, касающиеся ведения дел, могут быть определены только в самой общей форме. Наконец, Г.Ф. Шершеневич отмечает еще одну существенную особенность договора простого товарищества: в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом товариществе эти интересы совпадают . К этому можно добавить, что в совпадении интересов сторон естественным образом проявляется координационный характер данного договора, требующий о[ГАсГ1] т товарищей постоянно согласовывать свои действия в процессе его исполнения. Таким образом, договор простого товарищества является основой не только для заключения сделок с третьими лицами, но и для последующих соглашений между сторонами.

В соответствии со ст.1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Если договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то сторонами такого договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ). Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничивается.

Действующее законодательство не предусматривает никаких ограничений на виды деятельности, которые могут быть предметом договора, т.е. в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности, обязано иметь специальное разрешение (лицензию), выданное в установленном порядке (см. постановление Правительства РФ от 24.12.94 N 1418 “О лицензировании отдельных видов деятельности”). В таком случае операции в рамках лицензируемой деятельности должен производить тот участник простого товарищества, который имеет соответствующую лицензию.

Следует отметить, что в рамках совместной деятельности хозяйственные операции могут осуществляться на основании договоров, предметом которых является именно совместная деятельность, но имеющих при этом совершенно другие названия: договор о взаимодействии, консорциум, договор о сотрудничестве, долевом участии, совместном финансировании и т.д. В то же время на практике нередко встречаются случаи, когда предметом так называемых “договоров о совместной деятельности” являются, например, поставка продукции и товаров, выполнение работ, оказание услуг, предоставление безвозмездной либо возмездной помощи и т.д. В этой связи следует четко обозначить отличительные черты хозяйственного договора, позволяющего отнести его к категории договоров о совместной деятельности.

Во-первых, это - наличие единой цели для всех участников совместной деятельности, которую предполагается достичь согласно заключенному договору.

Во-вторых, для достижения поставленной цели проиходит объединение имущества и усилий участников, что непременно должно найти отражение в предмете договора.

В соответствии со ст.1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. При этом денежная оценка вкладов товарищей производится по соглашению между товарищами. Согласно п.2 ст.1042 ГК РФ вклады товарищей предполагаюся равными, если иное не вытекает из договора или фактических обстоятельств.

Согласно п.1 ст.1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет, наряду с находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Порядок ведения общих дел товарищей регулируется ст.1044 ГК РФ и предусматривает три возможные формы:

от имени товарищей вправе действовать каждый;

дела ведет специально назначенный товарищ(и);

все товарищи ведут дела совместно.

Совместное ведение дел предусматривает для совершения каждой сделки получение согласия всех товарищей. Применение этой формы вряд ли целесообразно при создании товарищества, целью которого является предпринимательская деятельность.

На практике наиболее распространена вторая форма, при которой ведение общих дел поручается одному из товарищей, что должно обязательно найти свое отражение в договоре. При этом согласно ст.1045 ГК РФ каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью, регулируется ст.1046 ГК РФ. Согласно этой статье порядок покрытия расходов и убытков определяется соглашением между товарищами. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально его вкладу в общее имущество. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно и к нему могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки согласно ст.180 ГК РФ.

Порядок распределения прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности, регулируется ст.1048 ГК РФ. Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

В зависимости от характера совместной деятельности гражданское законодательство предусматривает два вида ответственности товарищей по общим обязательствам (см. ст.1047 ГК РФ):

- если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения солидарно (см. ст.322 ГК РФ);

- если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. При этом по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашением сторон. Основания и размер ответственности определяются по общим правилам гл.25 ГК РФ.

2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Договор простого товарищества должен быть составлен таким образом, чтобы он действительно по форме и содержанию соответствовал избранному виду деятельности. Поэтому в договоре следует отразить:

Цель создания;

Вид деятельности;

Порядок объединения вкладов, их размеры (оценка) и доли участников (если это договором не предусматривается, то вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п.2 ст.1042 ГК РФ);

Обязанности и ответственность товарищей;

Распределение прибыли;

Порядок ведения бухгалтерского учета;

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей;

Порядок выделения доли товарища по требованию кредитора;

Порядок расторжения договора простого товарищества по требованию одной из сторон;

Условия прекращения договора простого товарищества;

Форма и порядок заключения договоров простого товарищества прямо в главе 55 не определены, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями ГК о форме сделок и заключении договоров. Так , например, письменная форма договора простого товарищества обязательна, если одним из участником товарищества является юридическое лицо(п.п.1 п.1 ст.161 ГК РФ). Несколько по другому вопрос решается , если все участники договора индивидуальные предприниматели. Подпункт 2 п.1 ст.161 гласит что, если сумма договора превышает десятикратный размер минимальной оплаты труда , то письменная форма договора обязательна. В этом случае возможны разные подходы к решению этого вопроса. Возможно отталкиваться от суммы вкладов , внесённых в совместную деятельность . Или от величины наибольшего вклада. И тот и другой подходы представляются вполне правомерными, при этом возможная денежная оценка обязанностей сторон по непосредственному ведению совместной деятельности (помимо внесения вклада) не должна приниматься во внимание. Во всех остальных случаях договор может быть заключен в устной форме.

Договор простого товарищества может заключаться как на срок, так и без указания срока его действия. Кроме того, момент окончания действия договора может быть привязан к достижению определенной цели (например, если простое товарищество организовано для совместного строительства промышленного объекта, таким моментом может быть пуск объекта). В таких случаях цель фигурирует в договоре в качестве отменительного условия.

Существенным условием договора простого товарищества является внесение товарищами вкладов в общее дело. Вклад может быть выражен в деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных знаниях, навыках и умениях, а также деловой репутации и деловых связях (ст. 1042 ГК РФ). Таким образом, в простом товариществе, в отличие от хозяйственных товариществ и обществ (см. п. 6 ст. 66 ГК РФ), допускаются вклады, не поддающиеся денежной оценке (такие, как некоторые нематериальные блага и личные качества). По этой причине применительно к простому товариществу в ГК говорится не о вкладах в капитал или имущество, а о "вкладах в общее дело". Совокупность этих вкладов отнюдь не тождественна общему имуществу товарищей, которому посвящена статья 1043.

Хотя вклад участника договора простого товарищества может и не иметь денежной оценки, из пункта 2 статьи 1042 следует, что все вклады имеют стоимость, которая предполагается одинаковой для всех вкладов, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Это странное на первый взгляд положение представляет собой юридико - технический прием, необходимый для того, чтобы сформулировать другие важные диспозитивные нормы главы - об участии товарищей в общих расходах и убытках, об их ответственности по общим обязательствам и о распределении между ними полученной прибыли.

Если в качестве вклада в общее дело товарищи вносят вещи, принадлежащие им на праве собственности, то по общему правилу эти вещи, а также полученные от совместной деятельности плоды и доходы поступают в общую долевую собственность всех участников договора. Имущество, находящееся в общей долевой собственности товарищей, а также внесенные товарищами имущественные права (право аренды, право пользования и т.д.) образуют их общее имущество, учет которого на отдельном балансе может быть поручен одному из участвующих в договоре юридических лиц.

Товарищи ведут общие дела в порядке, установленном договором. Их права на ведение дел и заключение сделок от имени всех участников договора предполагаются равными, если договором не предусмотрено иное. Если товарищи желают предоставить право ведения дел одному или нескольким участникам либо ограничить полномочия кого-либо из них определенным кругом сделок или суммой, на которую может быть совершена отдельная сделка, они должны прямо отразить это в договоре или в доверенности, выдаваемой ими соответствующему товарищу. В противном случае товарищи не вправе ссылаться на подобные ограничения в отношениях с третьими лицами (ст. 1044). Это означает, что сделка, заключенная товарищем с превышением предоставленных ему прав на ведение дел, будет признана обязывающей всех товарищей, если им не удастся доказать, что в момент заключения сделки контрагент знал об отсутствии у заключившего ее товарища надлежащих полномочий.

Независимо от того, уполномочен ли товарищ вести общие дела, он вправе знакомиться с любой документацией, относящейся к ведению дел (договорами, счетами и т.д.). Это право, согласно статье 1045, не может быть ограничено даже соглашением товарищей. Добровольный отказ товарища от права на информацию также не допускается.

В процессе совместной деятельности товарищей у них возникают общие обязательства перед третьими лицами. Ответственность товарищей по таким обязательствам может быть долевой либо солидарной в зависимости, во-первых, от характера совместной деятельности и, во-вторых, от основания возникновения соответствующего обязательства.

Если договор простого товарищества заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по всем общим обязательствам товарищи отвечают солидарно. Это правило корреспондирует со статьей 322, которая ввела в российское гражданское право презумпцию солидарности по общему обязательству нескольких лиц (как должников, так и кредиторов), связанному с предпринимательской деятельностью. Если же договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью, то по общим обязательствам, возникшим из договора, товарищи несут долевую ответственность пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело, а по всем другим (не договорным) общим обязательствам они отвечают солидарно (ст. 1047).

Изложенные правила об ответственности не могут быть изменены соглашением товарищей, так как они касаются внешних отношений товарищей. Эти правила позволяют кредитору определить, является ли обязанность товарищей по отношению к нему долевой или солидарной, что крайне важно для него в случае предъявления иска. Если при солидарном обязательстве кредитор вправе предъявить иск как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них на всю сумму долга, то при долевом обязательстве он должен взыскивать с каждого из товарищей падающую на него часть долга, пропорциональную стоимости его вклада в общее дело.

Наряду с теми нормами об ответственности товарищей, которые, регулируя внешние отношения, адресованы главным образом третьим лицам, важное значение, но уже для самих участников договора, имеют правила о распределении между товарищами бремени общих расходов и убытков (ст. 1046). Поскольку эти отношения имеют внутренний характер, они регулируются диспозитивно. То же самое можно сказать и о распределении прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности (ст. 1048). Вместе с тем, следуя традициям еще римского права, ГК не допускает так называемых "львиных", то есть грабительских товариществ (societas leonina), объявляя ничтожными соглашения, устраняющие кого-либо из товарищей от участия в прибыли либо освобождающие от несения общих расходов или убытков. При отсутствии иного соглашения расходы, убытки и прибыль распределяются между товарищами пропорционально стоимости их вкладов в общее дело.

На основании вышеизложенного можно было бы предложить следующую типовую форму договора простого товарищества:

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

(Договор о совместной деятельности)

Общество с ограниченной ответственностью ООО “Студент”, далее - Товарищество “Студент”, ООО “Студент”, “Студент”, в лице директора ____________, действующего на основании ______________ (по п. 1 ст. 52 ГК РФ); гражданин РФ, индивидуальный предприниматель Иванов Петр Иванович, ИНН ____________, далее - Товарищ Иванов; гражданин РФ Сидоров Павел Иванович____________, далее - Товарищ Сидоров, они же - Товарищи, Участники Договора, Стороны ____________, заключили Договор о следующем:

1.Все приложения являются неотъемлемой частью Договора.

2.Местонахождением Товарищей и местом хранения Первого экземпляра Договора, а также дел определен офис ООО “Студент”.

3.Целью Сторон является мелкооптовая и розничная торговля ирисом с целью извлечения прибыли.

4.Для достижения цели Товарищи обязуются объединить вклады и действовать совместно без образования юридического лица.

5.Объединяемая сумма вкладов 1 000 000 (один миллион) руб. Из них в деньгах - 400 000 (четыреста тысяч) руб.

6.Товарищи обязались в срок до <__> ____ 199 __ г. полностью внести свои вклады в следующих долях (в рублях, в процентах):

6.1. “Студент”- 500 000 (пятьсот тысяч) рублей, или 50%.

6.2. Иванов - 400 000 (четыреста тысяч) рублей, или 40%.

6.3. Сидоров - 100 000 (сто тысяч) рублей, или 10%. ___________________________

Итого: 1 000 000 (один миллион) рублей, или 100%.

6.4. “Студент” вносит: а)деньгами - 300 000 (триста тысяч) руб., б) оборудованием магазина, состоящего из (приложение 1), оценено в 200 000 (двести тысяч) руб. ____________________________ Итого: 500 000 (пятьсот тысяч) руб.