Однако по мнению некоторых правоведов, в настоящий момент, после принятия пакета актов, подробно регламентирующих деятельность юридических лиц, в особенности являющихся коммерческими организациями, выяснение полномочий органа юридического лица, совершающего от его имени сделку, не вызывает никаких сложностей. Это объясняется тем, что компетенция органов управления, с одной стороны, четко регламентирована на уровне законодательных актов, а с другой стороны, определяется в уставе юридического лица, который является публичным документом, и с его положениями имеют право знакомиться третьи лица. То есть законодательство не только дает возможность контрагентам, но и в определенной мере вызывает у них юридическую необходимость знать границы осуществления прав конкретным органом управления юридическим лицом.1
По нашему мнению, выяснить в общем плане компетенцию органов управления юридическим лицом, в данном случае акционерным обществом, действительно можно. Однако применительно к конкретной сделке установить превышение полномочий со стороны того или иного органа не всегда возможно, что объясняется двумя причинами. Во-первых, трудно определить размер имущества, являющегося предметом сделки, по сравнению со всеми активами общества, что может влиять на уровень органа, который должен принимать решение о его приобретении или отчуждении. Во-вторых, необходимо установить, все ли были соблюдены процедуры, предусмотренные законодательством и учредительными документами, при принятии решения уполномоченным органом управления. То есть выяснить, имеет ли такое решение юридическую силу. Следовательно, для того, чтобы установить действительное превышение полномочий со стороны органов управления акционерным обществом в некоторых случаях необходимо провести финансовую и юридическую проверку правильности заключения сделки, что в соответствии с законодательством не входит в обязанности контрагентов общества.
Другой вопрос, что из ситуации или обстановки, а также их других условий лицо, вступающее в отношения с акционерным обществом, может определить, что сделка совершается обществом заведомо с превышением компетенции его органов. В этом случае оно должно воздержаться от заключения такой сделки, поскольку в противном случае такая сделка может быть признана судом недействительной. То есть ответственность за превышение уставной компетенции в первую очередь ложится на само акционерное общество, и только во вторую на его контрагентов.
Общее собрание акционеров. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров, участвуя в котором, каждый акционер реализует свое право на участие в управлении обществом. Законом установлена исключительная компетенция общего собрания, что по замыслу законодателя должно гарантировать акционерам решающее влияние на определение общего направления деятельности общества, контроль за деятельностью его исполнительных органов и решение вопроса о самом существовании общества.
Общее собрание акционеров принимает решения: 1) о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества и изменении его типа; 2) о добровольной реорганизации и ликвидации общества; 3) об избрании совета директоров и членов ревизионной комиссии (ревизора) и досрочном прекращении их полномочий, утверждении аудитора общества; 4) об изменении размера объявленного уставного капитала акционерного общества; 5) об утверждении годовой финансовой отчетности общества, порядке распределения чистого дохода и утверждении размера дивидендов, выплачиваемых по итогам года; 6) об участии общества в создании или деятельности иных юридических лиц путем передачи части или нескольких частей активов, в сумме составляющих двадцать пять и более процентов от всех принадлежащих обществу активов, утверждении крупных сделок и иных сделок в соответствии с законодательством об акционерных обществах, принятии решения об увеличении обязательств общества на сумму, составляющую двадцать пять и более процентов от размера его собственных активов; 6) об определении порядка предоставления акционерам информации о деятельности акционерного общества; 7) по другим вопросам в соответствии с законодательством об акционерных обществах.
Закон об акционерных обществах урегулировал, по нашему мнению, в полном объеме все вопросы, касающиеся порядка проведения общего собрания акционеров, в том числе порядка его созыва и проведения, голосования на общем собрании и ведения протокола, а также заочного голосования. Как известно, решения общего собрания, принятые с нарушением порядка его проведения, не будут иметь юридической силы. А чем детальнее закон определяет процедуры в этой области, тем меньше возможностей отстранять акционеров от участия в управлении обществом. То есть устраняется ситуация, при которой меньшинство, пользуясь отсутствием на собрании основной массы акционеров, может принимать любые угодные ему решения. С этой же целью установлено правило, согласно которому акционерные имеют право передавать свои полномочия в общем собрании членам совета директоров, исполнительного или контрольного органа общества.
Нередко в крупных акционерных обществах акционеры предстают в виде аморфного и весьма разношерстного коллектива, который зачастую бывает настолько большим, что в полном составе не может даже физически выступать как эффективный предприниматель. В этом случае может сложиться ситуация, при которой в то время как меньшая часть держателей акций участвует в деятельности органов управления, большая часть вполне удовлетворяется получением доходов по своим акциям без активного участия в управлении обществом. Поэтому с целью защиты прав и интересов простых акционеров в Законе об акционерных обществах установлено, что решение по особо важным вопросам деятельности акционерного общества должно приниматься с участием основной массы акционеров - квалифицированным большинством в размере двух третей от общего количества выпущенных голосующих акций. К таким вопросам относится принятие решений о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, об изменении его типа или о добровольной реорганизации и ликвидации общества.
Как уже было выявлено в ходе исследования, определяющей величиной уставного капитала акционерного общества является не объявленный, а выпущенный (оплаченный) капитал. Именно она в какой-то мере составляет финансовые показатели общества. Выпущенные и оплаченные акционерами акции определяют расклад сил внутри акционерного общества и влияют на принятие тех или иных решений. В этой связи мы считаем, что исключение из исключительной компетенции общего собрания акционеров вопроса об изменении размера выпущенного капитала не только противоречит конструкции акционерного общества, но и нарушает имущественные права акционеров.
Согласно пункту 2 статьи 25 Закона об акционерных обществах решение об эмиссии акций в пределах количества объявленных акций принимается советом директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. В решении должны быть определены количество выпускаемых акций каждого вида и их категории, а также сроки и условия их размещения. То есть решение данного вопроса относится к исключительной компетенции совета директоров, и только в случае, если это предусмотрено уставом, оно может быть передано общему собранию акционеров. Соответственно при определенной ситуации именно от действий совета директоров может зависеть доля конкретного акционера в имуществе общества, что лишает их законной возможности самим решать вопросы, касающиеся их собственности.
Еще до принятия Закона об акционерных обществах на практике случались ситуации, когда руководство акционерного общества в стремлении отстранить тех или иных акционеров от управления обществом с нарушением закона проводило увеличение размера уставного капитала, распределяя при этом акции среди угодных акционеров. В настоящий же момент существует легальная возможность привлечь в общество новых участников без согласия основных акционеров, и тем самым устранить последних от управления обществом.
Хотя Закон об акционерных обществах в пункте 4 статьи 3 предусматривает в этом случае защиту акционеров от «разбавления» их акций путем введения механизма преимущественной покупки новых акций, существуют обходные пути, позволяющие руководству акционерного общества уклониться от этой обязанности. В этой связи законодательство об акционерных обществах должно быть изменено с тем, чтобы любые вопросы, касающиеся изменения размера выпущенного капитала, решались исключительно на общем собрании акционеров.
Смена организационно-правовой формы общества влечет изменение правового положения его участников. Поэтому при дальнейшем совершенствовании законодательства об акционерных обществах необходимо обратить внимание на те проблемы, которые встают при принятии общим собранием акционеров решения о преобразовании общества. В соответствии с пунктом 2 статьи 93 Гражданского кодекса акционерное общество может преобразовываться в товарищество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Однако не всегда все акционеры могут стать участниками товарищества или кооператива. Это, во-первых, связано с законодательным установлением предельного количества участников на уровне пятидесяти для товариществ с ограниченной ответственностью. Во-вторых, члены производственного кооператива обязаны участвовать личным трудом в его деятельности, что автоматически исключает переход в состав его участников акционеров - юридических лиц. Акционеры - физические лица, не имеющие возможности участвовать личным трудом в деятельности кооператива, также будут вынуждены выйти из его состава.
В законе не определен порядок выхода части акционеров при преобразовании акционерного общества. В частности, не решен вопрос, а как быть с их долей в имуществе акционерного общества? Должны ли в этом случае выбывающие акционеры получить стоимость своей доли в порядке выхода участника из товарищества с ограниченной ответственностью или стоимость своего пая в порядке выхода члена производственного кооператива или же только номинальную стоимость принадлежащих им до преобразования общества акций? При этом необходимо помнить о проблеме, что остающиеся акционеры могут иметь желание произвести расчет с выбывающими участниками по минимуму, а выходящие наоборот по максимуму.
Пункт 3 статьи 14 Закона об акционерных обществах определяет перечень обязанностей участников общества, среди которых отсутствует обязанность по выходу из акционерного общества в случае преобразования его организационно-правовой формы. Никакие другие обязанности не могут быть возложены на участников акционерного общества без их согласия. Положения устава, решения общего собрания, совета директоров или исполнительного органа, возлагающие на акционеров другие обязанности, являются недействительными. В связи с этим, наложение на акционеров, не проголосовавших за преобразование организационно-правовой формы акционерного общества, обязательств, вытекающих из такого решения, в том числе по обязательному выходу из состава участников, противоречит не только сущности акционерного общества, но и другим положениям закона. Особенно это касается открытых акционерных обществ, являющихся по своей правовой природе публичными организациями - свободными для вступления всем желающим. Поэтому в Кодексе или Законе об акционерных обществах необходимо отразить, что решение об изменении организационно-правовой формы акционерного общества должно быть принято на общем собрании единогласно всеми акционерами, в том числе и держателями привилегированных акций. При этом акционеру, выходящему из общества как по собственному желанию, так и в силу требований закона, должна быть выплачена стоимость части имущества общества пропорционально количеству принадлежащих ему акций, определяемая в соответствии с балансом, составленном на момент принятия общим собранием решения о преобразовании общества. С целью защиты прав выходящих акционеров можно установить правило, что расчеты с ними должны быть произведены до перерегистрации акционерного общества. В противном случае преобразование организационно-правовой формы общества может быть признано судом незаконным по иску таких участников с последующей ликвидацией правопреемника.
Совет директоров и правление . Как видно из статей Закона об акционерных обществах, посвященных общему собранию акционеров и совету директоров, центр тяжести при распределении властных полномочий переместился к совету директоров, который пришел на смену наблюдательному совету. В отличие от наблюдательного совета, основной обязанностью которого было в промежутках между общими собраниями акционеров осуществлять контроль за деятельностью исполнительного органа общества, совет директоров является органом, осуществляющим общее руководство деятельностью акционерного общества за исключением вопросов, отнесенных законодательством и уставом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Практика деятельности наблюдательных советов в 1992-1994 годах, когда эти органы обладали большими полномочиями по управлению акционерным обществом, показала во многом недееспособность этих органов проводить эффективную политику в области защиты прав акционеров от злоупотреблений со стороны исполнительных органов акционерных обществ. Фактически эти органы представляли собой форму отстранения простых акционеров от участия в управлении обществом. В этой связи законодатель при принятии Указа о хозяйственных товариществах расширил исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Так, наблюдательный совет был лишен права назначать членов исполнительного органа акционерного общества. По сути такое решение было правильным, однако не всегда применимым ко всем акционерным обществам, особенно к крупным обществам с десятками тысячами акционеров, в частности к инвестиционным фондам.
В этой связи в Законе об акционерных обществах исключительная компетенция совета директоров была серьезна расширена. К ней относятся: 1) определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества; 2) принятие решения о созыве общих собраний акционеров и утверждение повестки дня общего собрания 3) принятие решения об изменении размера выпущенного (оплаченного) капитала общества; 4) избрание исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий; 5) принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам квартала или полугодия и определение порядка использования чистого дохода, средств резервного капитала и иных фондов акционерного общества; 6) утверждение внутренних документов общества; 7) принятие решения о создании филиалов и представительств акционерного общества и об участии общества в создании и деятельности других организаций; 8) принятие решения о заключении крупных сделок в порядке, установленном законодательством об акционерных обществах; 9) принятие решений по другим вопросам, предусмотренным законодательством и уставом общества.
Анализируя исключительную компетенцию совета директоров, можно прийти к выводу, что в настоящий момент ему передано решение ряда вопросов, традиционно до этого относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Среди них - это, в частности, определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества, принятие решения об изменении размера выпущенного капитала общества, формирование исполнительного органа, определение порядка использования чистого дохода и т.д. По нашему мнению, такой подход является в корне неправильным. В условиях неразвитости экономических и правовых отношений единственным источником власти в акционерном обществе должны являться только акционеры. Любое наделение других органов общества полномочиями по принятию решений по особо важным вопросам деятельности акционерного общества, в частности, касающихся определения основных направлений деятельности общества и порядка использования его имущества, назначения должностных лиц общества, выпуска или выкупа ценных бумаг акционерного общества, изменения размера его уставного капитала, прекращения общества, принятия внутренних документов, может привести на практике к устранению акционеров от участия в управлении обществом и ущемлению их прав. Что касается крупных акционерных обществ, к примеру народных обществ или инвестиционных фондов, то в них, учитывая сложность управления обществом при большом количестве акционеров, советы директоров должны быть наделены рядом полномочий, относящихся к компетенции общего собрания акционеров.
Закон об акционерных обществах содержит все необходимые положения, касающиеся порядка формирования и деятельности совета директоров. Как и в прежнем законодательстве Закон содержит ряд положений, направленных на разделение компетенции между советом директоров и исполнительным органом акционерного общества. В частности, члены исполнительного органа открытого общества, кроме его руководителя, не могут являться членами совета директоров общества. Руководитель исполнительного органа не может быть одновременно председателем совета директоров открытого общества.
Положительным достижением Закона об акционерных обществах является установление кумулятивного голосования, позволяющее меньшинству акционеров (в зависимости от количества акций и числа директоров) избирать по крайней мере одного члена в совет директоров.
Непосредственным представителем интересов акционерного общества в отношениях с другими субъектами права является исполнительный орган. Именно в нем сосредотачивается вся власть над обществом. Порядок формирования исполнительного органа акционерного общества и определение его полномочий входит в компетенцию совета директоров, если уставом общества или законодательством решение этого вопроса не отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Через исполнительный орган акционерное общество приобретает гражданские права и несет обязанности. В сферу деятельности исполнительного органа входит решение задач, стоящих перед акционерным обществом, организация выполнения решений, принятых общим собранием акционеров и советом директоров, управление текущими делами общества, в том числе заключение договоров и других сделок, распоряжение имуществом общества, наём и увольнение работников, а также решение других вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законодательством или уставом. В обязанности исполнительного органа управления акционерным обществом входит ведение бухгалтерской, налоговой, статистической и других видов отчетности, установленных законодательством.
Исполнительный орган общества может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.д.), так и единоличным (директор, генеральный директор). При создании единоличного органа вся исполнительная власть над акционерным обществом сосредотачивается в руках высшего должностного лица - директора и т.п., который вправе принимать самостоятельно любые решения в пределах компетенции, предоставленной ему законом и учредительными документами. Другие должностные лица (заместитель директора, финансовый директор и др.), обеспечивая деятельность единоличного исполнительного органа, осуществляют функции по управлению акционерным обществом в пределах полномочий, предоставленных им директором.
Мировой опыт показывает, что эффективное управление крупными предпринимательскими объединениями, к которым и относятся акционерные общества, невозможно без создания коллегиальных исполнительных органов. В акционерном обществе таковым обычно является правление, возглавляемое председателем или президентом, избираемых советом директоров или общим собранием акционеров, если уставом общества не предусмотрено их избрание самими членами правления. Смысл деятельности правления заключается в коллективном управлении, когда меньшинство подчиняется решениям большинства. Иными словами, члены такого органа должны осуществлять действия по управлению текущими делами акционерного общества на основе согласованной воли. Решения, принятые коллективно, являются обязательными для исполнения всеми членами правления. Председатель правления (президент), действуя от
29-04-2015, 01:23