Адовкатура в России

Если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Поэтому законодатель определил, что доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для со­вершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверен­ность.

Чаще всего доверитель, не имеющий специальных познаний в юрис­пруденции, определяет лишь общие задачи и цели действия адвоката-поверенного.

Однако предмет договора поручения может конкретизироваться ука­заниями доверителя о способах и порядке совершения определенных юридических действий. Такие указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п.1 ст. 973 ГК РФ). Особенно важно требование о правомерности, поскольку только правомерные действия адвоката-поверенного порождают права и обязанности для его дове­рителя. Неправомерные же действия порождают соответствующую от­ветственность самого адвоката-поверенного. Это же требование изло­жено и в Законе об адвокатуре, запрещающем адвокату принимать от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи поручение, если оно имеет заведомо незаконный характер (п.п.1 п.4 ст.6).

Обязанностью доверителя по договору поручения, как правило, является:

· определить предмет договора;

· выдать доверенность;

· представить все имеющиеся у него и необходимые для выполне­ния условий договора адвокатом-поверенным документы и сведения;

· принять все исполненное по договору;

· оплатить издержки и вознаграждение адвокату-поверенному. Поскольку договор поручения по общему правилу предполагается безвозмездным, уплата адвокату-поверенному вознаграждения за со­вершение определенных юридических действий, а также размер этого вознаграждения должны быть предусмотрены договором. Также в до­говоре должны быть оговорены условия и размеры компенсации дове­рителем издержек адвоката-поверенного (командировочные, почто­вые и прочие расходы).

Если, однако, договор поручения связан с осуществлением дове­рителем предпринимательской деятельности, то даже без указания в договоре условий о вознаграждении он является возмездным (ч.2 п. 1 ст. 972 ПС РФ) и доверитель обязан уплатить вознаграждение адвока­ту-поверенному во всех случаях, за исключением тех, когда в догово­ре, указано иное.

При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о разме­ре вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачи­вается после исполнения поручения в размере, определяемом в соот­ветствии с п. 3 ст.424 ГК РФ, т.е. в размере, который является наиболее часто определяемым в данной местности за данный объем работы.

Отношения сторон по договору поручения носят лично-доверитель­ный характер, что выражается в праве как доверителя отменить поруче­ние, так и поверенного отказаться от него во всякое время. Более того, закон (п.2 ст.977 ГК РФ) определил, что соглашение об отказе от этого права ничтожно.

По общему правилу в случае одностороннего отказа от договора поручения одной стороны другая не имеет возможности потребовать возмещения убытков (п. 2 и 3 ст.978 ГК РФ). Независимо от того, какая из сторон договора выступила инициатором его расторжения, а также независимо от причин такого действия, доверитель должен воз­местить адвокату-поверенному фактически понесенные в связи с ис­полнением поручения издержки и уплатить соответствующую часть вознаграждения за уже выполненную работу, если договор поручения носил возмездный характер. Это правило не применяется к исполне­нию после того, как поверенный узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

При заключении договора поручения, в целях обеспечения испол­нения обязательства доверителя оплатить издержки и вознаграждение адвокату-поверенному заключается соглашение о задатке (ст.329, 380 ГК РФ). Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по со­глашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст.416 ГК РФ) задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение условий договора ответствен доверитель, то задаток не возвращается. Однако если за неисполнение договора ответ­ственность ложится на адвоката-поверенного, то он обязан уплатить доверителю двойную сумму полученного задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обя­зана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ст.381 ГК РФ).

В последнее время законодатель стал использовать прямое указание в законах на право адвокатов осуществлять внесудебное представи­тельство интересов тех или иных категорий физических или юридических лиц. К таким законам относятся Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3517—1 (с изменениями от 27 декабря 2000 г.) и Закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3520—1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с из­менениями от 27 декабря 2000 г.), в которых в качестве представителя называется патентный поверенный. Деятельность патентных поверен­ных на территории Российской Федерации регламентируется Положе­нием о патентных поверенных, утвержденных постановлением Прави­тельства РФ от 12 февраля 1993 г. №122. В качестве патентного поверенного может быть гражданин Российской Федерации, имею­щий постоянное место жительства на территории России, высшее об­разование, опыт практической работы в области охраны промышлен­ной собственности не менее 4 лет или опыт профессионального правового представительства, в т.ч. адвокаты. Однако не каждый адво­кат может выступать в качестве патентного поверенного, а лишь атте­стованный и зарегистрированный согласно названному Положению. Для этого адвокат должен сдать квалификационный экзамен для под­тверждения знаний законодательных и иных нормативных актов Рос­сийской Федерации, международных договоров и соглашений, необ­ходимых для осуществления деятельности по защите прав на объекты промышленной собственности, в объеме, определяемом Роспатентом, и соответствующих навыков их практического применения.

Патентный поверенный имеет право представлять любое лицо, зак­лючившее с ним соответствующий договор (как мы указывали ранее, таким договором является договор поручения). Полномочия патентно­го поверенного на ведение дела подтверждается доверенностью на пред­ставительство перед Роспатентом и организациями, входящими в еди­ную государственную патентную службу. Доверенность выдается доверителем в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения. Физическими лицами, проживающими за пределами Российской Федерации, и иностранными юридическими лицами до­веренность должна быть оформлена в порядке, предусмотренном за­конодательством страны, где она составляется, и легализована в кон­сульском учреждении Российской Федерации, кроме случаев, когда легализация доверенности не требуется в силу международных догово­ров Российской Федерации или на основе принципа взаимности.

Информация, которую патентный поверенный получает от дове­рителя в связи с выполнением его поручения, признается конфиден­циальной, если иное стороны специально не оговорили или если это не следует явным образом из действий доверителя.

Патентный поверенный не вправе принять поручение в случаях, если по делу, являющемуся предметом поручения, он представлял или консультировал лиц, интересы которых явно противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или принимал иное участие в его рассмотрении, а также в случае рассмотрения дела должностным лицом, с которым патентный поверенный состоит в родственных отношениях.

Аттестация и регистрация патентных поверенных осуществляется Рос­патентом, в котором для проведения этой работы создаются квалифика­ционная и апелляционная комиссии. Процедура аттестации и регистра­ции регулируется Правилами проведения аттестации и регистрации патентных поверенных, утвержденными приказом Роспатента от 16 фев­раля 1993 г. №6.

Квалификационная комиссия утверждает порядок проведения эк­замена, экзаменационные задания, назначает экзаменаторов, прини­мает решения о допуске к квалификационному экзамену и об аттеста­ции кандидатов в патентные поверенные.

Апелляционная комиссия рассматривает жалобы кандидатов в па­тентные поверенные на решения квалификационной комиссии, осу­ществляет контроль за соблюдением патентными Поверенными предъяв­ляемых к ним требований и в пределах своей компетенции принимает меры, направленные на устранение выявленных нарушений.

Адвокат, желающий пройти аттестацию и регистрацию на право осуществлять деятельность патентного поверенного, обязан подать со­ответствующее заявление в Роспатент, приложив к нему копию дип­лома о высшем образовании, справку из коллегии адвокатов о про­фессиональной принадлежности, квитанцию о внесении платы за аттестацию, а также иные документы, которые, по его мнению, ха­рактеризуют его квалификацию. Размер платы за аттестацию утверж­ден приказом Роспатента от 4 июня 1998 г. №115 и определен в 8-кратном минимальном размере оплаты труда.

Если при подаче заявления кандидат в патентные поверенные зая­вит о том, что он ограничит свою деятельность отдельными объектами промышленной собственности или отдельными видами услуг, то ква­лификационный экзамен принимается с учетом такого ограничения.

Право на осуществление профессиональной деятельности патент­ного поверенного возникает, начиная с даты его регистрации в госу­дарственном реестре патентных поверенных.

Объем полномочий патентного поверенного может быть достаточно широким:

· подготовка и подача заявки на выдачу патента на изобретение, промышленный образец, выдачу свидетельства на полезную модель, регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, предос­тавление права пользования уже зарегистрированным наименовани­ем места происхождения товара;

· представление интересов в Высшей патентной палате по спорам, возникающим из договоров о платежах за использование объектов про­мышленной собственности, ходатайствам о предоставлении принуди­тельной неисключительной лицензии;

· обращение в Апелляционную палату Роспатента с возражением на результаты формальной экспертизы, с возражением на решение об от­казе в выдаче патента, с жалобой в Высшую патентную палату на решения Апелляционной палаты;

· оспаривание выданного патента, требование его признания не­действительным полностью или частично в Апелляционной палате, а при несогласии с ее решением в Высшей патентной палате;

· обращение с заявлениями и ходатайствами в Апелляционную палату по вопросам, связанным с предоставлением, ограничением, прекращением действия исключительных прав на объекты промыш­ленной собственности и их использованием;

· обращение с иными жалобами в Высшую патентную палату на решения Апелляционной палаты Роспатента.

Порядок подготовки материалов практически по всем указанным вопросам регулируется соответствующими Правилами, утвержденными приказами Роспатента. Например, Правила подачи жалоб, заявлений и ходатайств и их рассмотрения в Высшей патентной палате Российского агентства по патентам и товарным знакам утверждены приказом Роспа­тента от 21 мая 1998 г. №107; Правила продления срока действия реги­страции товарного знака и знака обслуживания в РФ утверждены при­казом Роспатента от 16 сентября 1993 г. №63; Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации утверждены приказом Роспатента от 17 марта 2000 г. №38 и т.д.

Многие вопросы в указанной сфере деятельности выходят за рам­ки указанных полномочий патентных поверенных, переходя в сферу гражданского судопроизводства. Так, судам общей юрисдикции, ар­битражным и третейским судам, в соответствии с их компетенцией, подведомственны споры:

· об авторстве на изобретение, полезную модель, промышленный образец;

· об установлении патентообладателя;

· о нарушении исключительного права на использование охраняе­мого объекта промышленной собственности и других имущественных прав патентообладателя;

· о заключении и исполнении лицензионных договоров на ис­пользование охраняемого объекта промышленной собственности;

· о праве преждепользования;

· о выплате вознаграждения автору работодателем;

· о выплате компенсаций.

В указанных случаях адвокат представляет интересы доверителя в суде не как патентный поверенный, а как представитель (см. тему - Адвокат в гражданском судопроизводстве)

9 сентября 1994 г. в Москве двенадцать государств - Азербайджан Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Кыргызстан, Молдова Рос­сия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан и Украина учредили Евразийскую патентную конвенцию и договорились о создании Евра­зийского патентного ведомства.

Для России Евразийская патентная конвенция вступила в силу 27 сентября 1995 г.

Полномочия по представлению интересов перед Евразийским па­тентным ведомством предоставлены евразийским патентным поверен­ным. Согласно Положению о евразийских патентных поверенных ут­вержденному Президентом Евразийского патентного ведомства 5 декабря 1995 г., а также Патентной инструкции к Евразийской патен­тной конвенции, утвержденной Административным советом Евразий­ской патентной организации на втором заседании 1 декабря 1995 г в качестве евразийского патентного поверенного может быть аттестова­но и зарегистрировано в Евразийском патентном ведомстве любое лицо имеющее право представительства перед национальным ведомством одной из договаривающихся стран в области охраны прав на изобрете­ния. Иные требования к аттестации, регистрации и деятельности по представлению интересов евразийским патентным поверенным перед Евразийским патентным ведомством в целом аналогичны вышеука­занным требованиям к патентному поверенному в России Евразийс­кий патентный поверенный имеет право представлять любое лицо заключившее с ним договор поручения или иной договор аналогич­ного содержания в соответствии с национальным законодательством договаривающегося государства, а его полномочия на ведение дела так же, как и полномочия патентного поверенного, подтверждаются доверенностью, выданной доверителем в простой письменной форме и не требующей нотариального заверения.

Признавая тот факт, что без специальных познаний в области юрис­пруденции все сложнее становится разобраться в раде самых, казалось бы, обыденных проблем, законодатель идет по пути расширения воз­можности использования помощи представителей. И хотя не всегда еще в нормативных актах указывается на то, что представлять интере­сы может адвокат или юрист, чаще всего это следует из самой законо­дательной идеи введения института представительства в той или иной сфере. Примером может служить обсуждаемый ныне проект Закона о банкротстве, который вводит понятие представителя акционеров Пред­ставителю акционеров предполагается предоставить право участвовать в собрании кредиторов без права голоса и выступать по вопросам повестки собрания кредиторов; иметь право доступа к материалам со­брания кредиторов (п.п.1 и 6 ст. 12). Как лицо, участвующее в собра­нии кредиторов, представитель акционеров должен быть уведомлен о времени и месте проведения собрания кредиторов, его повестке дня и других условиях его проведения (ст. 13). Представитель акционеров, по проекту нового Закона, будет также вправе:

· обжаловать неправомерные действия арбитражного управляюще­го, нарушающие права и законные интересы акционеров (п.З ст.65);

· получать от руководителя информацию о введении в отношении общества-должника наблюдения (п.2 ст.73);

· заявлять возражения по размеру и очередности удовлетворения требований кредиторов (ст. 75, 105);

· обжаловать определение арбитражного суда об отстранении руково­дителя должника от должности и о принятии мер по обеспечению тре­бований кредиторов (п.п.З и 6 ст.49) и др.

ЛИТЕРАТУРА:

Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федера­ции (постатейный) / Под общей ред. О.Н. Садикова. М., 1998.

Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федера­ции для предпринимателей / Под общей ред. М.И. Брагинского. М., 1996.

Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по конкрет­ным делам.

Закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с из­менениями от 27 декабря 2000 г.).

Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3517—1 (с изменениями от 27 декабря 2000 г.).

Патентная инструкция к Евразийской патентной конвенции (утв. Админис­тративным советом Евразийской патентной организации на втором (пер­вом очередном) заседании 1 декабря 1995 г.).

Постановление Правительства РФ от 30 марта 1998 г. №367 «Об образо­вании Высшей патентной палаты Российского агентства по патентным и товарным знакам».

Положение о патентных поверенных (утв. Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. №122).

Положение о евразийских патентных поверенных (утв. президентом Евра­зийского патентного ведомства 5 декабря 1995 г.).

Тема XXI. ПРАВОВОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ

СФЕРЫ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

· Общие вопросы юридического обслуживания предприятий, организаций и учреж­дений. Характер юридической помощи и правовое положение адвоката, осуще­ствляющего юридическое обслуживание.

· Договор о юридическом обслуживании. Вопросы оплаты труда адвоката.

Постоянное совершенствование законодательной базы в нашей стране путем принятия новых нормативных актов и внесения изменений в действующие (порою количество вновь принятых, измененных и до­полненных нормативных актов составляет около двух тысяч в месяц) порождает значительные трудности в его применении для лиц, не занимающихся оказанием юридической помощи профессионально. При таком положении дел тщательное ознакомление с законами и иными нормативными документами, регламентирующими содержание отно­шений между сторонами хозяйственных отношений, под силу только квалифицированным юристам. Поэтому в последнее время все востре-бованней и предпочтительней становится помощь адвокатов.

Одним из основных и самых сложных направлений в оказании правовой помощи участникам хозяйственных отношений является орга­низация договорной работы. От ее результатов зачастую зависит само существование той или иной организации. Правильно и надлежащим образом оформленные документы являются визитной карточкой учас­тника сферы хозяйственных отношений, характеризуют общий уро­вень представляемого предприятия, организации или учреждения, яв­ляются гарантией снижения их производственных рисков.

Договорные отношения строятся на основе норм гражданского, фи­нансового, таможенного, транспортного и др. законодательства. В науч­ной литературе, в зависимости от направленности, условно выделяют две следующие разновидности договоров:

· договоры, связанные с обеспечением нормальной жизнедеятель­ности персонала организации (аренда помещений, работа средств свя­зи и оргтехники, коммунальные услуги, получение внешней инфор­мации, транспортные услуги);

· договоры, которые непосредственно связаны с уставной дея­тельностью (производством, торговлей, строительством, перевозкой, издательской деятельностью, оказанием услуг и др.).

Этапность работы адвоката над договором можно представить сле­дующим образом:

· подготовка и участие в переговорах с контрагентом;

· получение адвокатом подробной информации и изучение специ­фики деятельности организации, интересы которой он представляет. Объем такой информации зависит от вида договора, над составлением которого работает адвокат. В некоторых случаях достаточными являют­ся сведения, полученные от менеджеров, руководителей' отделов и служб. В других следует прорабатывать вопросы вплоть до механизма поступления продукции на склад, учитывать вопросы сохранности продукции, доставки документов и пр. и в этих целях следует изучить работу склада, охраны или курьеров;

· составление своего варианта проекта договора;

· подготовка к подписанию договора, включающая направление (пе­редачу) проекта договора контрагенту, изучение (при наличии) его пись­менных предложений, обсуждение разногласий, ознакомление с устав­ными документами (уставом и свидетельством о регистрации), а в случае необходимости и с документами, подтверждающими полномочия парт­нера (приказом или иным документом о назначении на должность, дове­ренностью и пр.), а также установление точных и полных реквизитов контрагента, изучение правоустанавливающих документов на приобрета­емые в собственность объекты и т.д.

Следующим направлением оказания юридической помощи адвокатом в сфере хозяйственной деятельности является правовой контроль за ис­полнением договорных обязательств, ведение претензионной (в случаях, установленных законом, см., например, ст.5 АПК РФ) и исковой работы.

Вопросы составления и предъявления искового заявления были рас­смотрены при изложении тем об адвокате-представителе в гражданс­ком и


29-04-2015, 03:13