Меры по предупреждению банкротства могут быть приняты также и по инициативе ЦБ РФ. В соответствии со ст. 12 Закона о банкротстве банков ЦБ РФ вправе направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по её финансовому оздоровлению при наличии оснований, перечисленных выше. При этом Закон о банкротстве банков оговаривает, что должно содержать данное предписание ЦБ РФ (указание причин, послуживших основанием для его направления; рекомендации по характеру срока осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации и т.д.). При получения требования ЦБ РФ об осуществлении мер по финансовому оздоровлению руководитель кредитной организации обязан в течение 5 дней с момента его получения обратиться в совет кредитной организации либо к собранию её учредителей (участников) с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации. Дальнейшая же процедура уже связана с взаимодействием руководителей кредитной организации и учредителей (участников), о чем я уже говорил выше. Однако здесь есть одно характерное отличие, которое вводится после направления ЦБ РФ этого требования: с этого момента и до момента получения соответствующего разрешения ЦБ РФ кредитная организация не вправе принимать решение о распределении прибыли между её участниками (учредителями), выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между её учредителями (участниками) и выплачивать им дивиденды (п. 3 ст. 12 Закона о банкротстве банков).
В указанных выше процедурах основное звено это исполнительный орган кредитной организации, его руководитель. В этом случае руководитель кредитной организации должен принять все меры для недопущения её банкротства. В соответствии со ст. 14 Закона о банкротстве банков, в случае не принятия мер по финансовому оздоровлению, а также в случае нарушения требования ст. 11 и 12 Закона о банкротстве банков, руководитель кредитной организации может быть привлечен к ответственности в соответствии с федеральными законами. Общим Законом о банкротстве (ст. 9) предусмотрено, что руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами, если он не направил в случаях, установленных законом, заявление в арбитражный суд о признании должника банкротом, а также может быть лишен права занимать руководящие должности на срок и в порядке, установленных федеральным законом. Так как на этапе осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации арбитражный суд ещё не задействован, то, очевидно, нет оснований для установления субсидиарной ответственности руководителя. Однако принцип дисквалификации может быть использован, однако для этого необходимы соответствующие дополнения в административное законодательство.
Перечень мер по финансовому оздоровлению, которые предусматриваются в качестве мер по предупреждению банкротства, не являются исчерпывающими. В принципе это могут быть любые меры, направленные на устранение причин, вызвавших ходатайство руководителя или требование ЦБ РФ. Закон о банкротстве банков выделяет несколько мер: оказание финансовой помощи; изменение структуры активов и пассивов; изменение организационной структуры кредитной организации. Остановимся подробнее на этих аспектах. Так в ст. 8 Закона о банкротстве банков предусмотрено оказание финансовой помощи учредителям (участником) кредитной организации со стороны третьих лиц. Каждая из возможных форм финансовой помощи имеет возмездный характер. В Законе о банкротстве банков сделана специальная оговорка в отношении такого вида финансовой помощи как размещение средств третьего лица на депозите. Эти средства должны быть размещены на срок не менее чем на шесть месяцев и по ставки рефинансирования ЦБ РФ. Это правило введено для того, что ранее были многочисленные случаи когда в ЦБ РФ представлялись планы санации, в которых фигурировали сведения о средствах, размещенных третьими лицами в рамках мероприятий по финансовому оздоровлению, а фактически эти средства изымались на следующий день после представления необходимой отчетности.
Другая мера по финансовому оздоровлению предусмотрена п. 2 ст. 8 Закона о банкротстве банков. Денежные средства на банковских счетах и во вкладах могут быть использованы её кредиторами для увеличения уставного капитала кредитной организации в порядке установленном ЦБ РФ. Данный способ финансового оздоровления широко распространен в мировой практике. Кредиторы, если банк не в силах удовлетворить их требования, соглашаются на частичную конверсию обязательства банка в его капитал. Такого рода конверсия позволяет кредиторам не только оказывать влияние на работу органов управления банка и стратегию его развития, но и в какой-то степени улучшать показатели финансовой отчетности. С юридической точки зрения, указанное правило представляет собой исключение из общих правил, установленных ГК РФ (ст. ст. 90 и 99). Но в тоже время, так как законы, регулирующие деятельность хозяйственных обществ, прямо указывают, что банковская сфера – предмет специального регулирования, такого рода исключение вполне юридически обосновано.
2.4. Временная администрация по управлению кредитной организацией
Закон о банкротстве банков вносит существенные изменения в порядок назначения и функционирования временных администраций. До его принятия временная администрация назначалась ЦБ РФ в соответствии с п. 5 части 2 ст. 75 Закона о ЦБ РФ. Правовым основанием назначении временной администрации был факт предварительного направления кредитной организации предписания об устранении нарушений федеральных законов и нормативных актов ЦБ РФ, а также случаев, когда деятельность кредитной организации создает угрозу для её кредиторов. До принятия Закона о банкротстве банков, деятельность временной администрации регулировалась Временным положением о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями, которое не учитывала многих особенностей действующего законодательства. Законом о банкротстве банков предусмотрено, что вопросы касающиеся деятельности временной администрации, а также порядок аттестации руководителей временной администрации (ст. 6), порядок введения моратория на удовлетворения требований кредиторов (ст. 26), и другие вопросы, регулируются нормативными актами ЦБ РФ.
Практика назначения временной администрации такова, что в целом ряде случаев их назначение буквальным образом спасло эти кредитные организации от отзыва лицензии и последующей ликвидации. Тем самым были защищены имущественные права кредиторов. В тоже время ЦБ РФ столкнулся с невозможностью действенным образом организовать работу кредитной организации в период, когда функционирует временная администрация, а также серьезными пробелами взаимоотношений с учредителями (участниками) кредитной организации и ее руководителями. Опыт назначения временной администрации в сентябре 1998 года в банке «Инкомбанк» и «СбС-АГРО» показал, что кредиторы (а через них – иные заинтересованные лица) весьма эффективно препятствуют деятельности временных администраций, в том числе блокируют ее деятельность с помощью принятия судебных решений, направленных на обеспечение иска кредитора. Именно в силу этих причин и возникла необходимость урегулирования деятельности временной администрации на уровне федерального закона.
В соответствии со ст. 16 Закона о банкротстве банков, временная администрация является специальным органом управления кредитной организации, назначаемым ЦБ РФ. Изменены основания назначения временной администрации по сравнению с ранее существующим положением, и с основаниями применения мер по финансовому оздоровлению. Так, ЦБ РФ в настоящее время в праве назначить временную администрацию, если кредитная организация:
1) не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
2) допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных ЦБ РФ;
3) нарушает норматив текущей ликвидности, установленный ЦБ РФ, в течение последнего месяца более чем на 20 процентов;
4) не исполняет требования ЦБ РФ о замене руководителя кредитной организации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации в установленный срок;
5) в соответствии с Законом о банках имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.
В принципе только три первых основания непосредственно относятся к проблеме банкротства и представляют собой видоизмененные основания осуществления мер по предупреждению банкротства. Однако на практике четвертое и пятое основание также играют существенную роль при принятии решения об отзыве у кредитной организации лицензии с последующим признанием её банкротом.
Самой важной новеллой Закона о банкротстве банков является дифференциация способов взаимодействия временной администрации с органами управления кредитной организации. Пункт 3 ст. 16 Закона о банкротстве исходит из принципа ст. 10 ГК РФ которая устанавливает, что при назначении временной администрации права учредителей (участников) кредитной организации могут быть ограничены, только если осуществление этими лицами своих прав наносит ущерб интересам третьих лиц. Это правило, в частности, должно применяться , если учредители (участники) кредитной организации и её руководители отстраняются от осуществления мер по предупреждению банкротства. В то же время на практике учредители (участники) кредитной организации и её руководители активно стремятся участвовать в осуществлении данных мер. Поэтому в данных случаях полностью отстранять органы управления кредитной организации от управления ею видимо нецелесообразно. Поэтому Закон о банкротстве банков предусматривает, что в период деятельности временной администрации полномочия исполнительных органов кредитной организации актом ЦБ РФ о назначении временной администрации могут быть либо ограничены, либо приостановлены.
При ограничении полномочий исполнительных органов кредитной организации временная администрация является фактически контролирующим и наблюдательным органом. Поэтому её функции, предусматривающие вмешательства в дела кредитной организации, невелики. Однако, в случае приостановлении полномочий исполнительных органов кредитной организации она принимает на себя те права и обязанности, которые предусмотрены для указанных органов федеральными законами и учредительными документами самой кредитной организации. В частности, в этом случае временная администрация осуществляет полномочия исполнительных органов кредитной организации:
- разрабатывает мероприятия по финансовому оздоровлению кредитной организации, организует и контролирует их исполнение;
- принимает меры по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации;
- устанавливает кредиторов кредитной организации и размер их требований;
- принимает меры к взысканию задолженности перед кредитной организацией и т.д.
В этот период исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами кредитной организации. Решение иных органов управления кредитной организации вступают в силу только после их согласования с временной администрацией. При этом в случае противодействия со стороны органов управления, а также работников кредитной организации осуществлению функций временной администрации влечет за собой наступление ответственности, установленной федеральными законами.
В случае приостановлении полномочий исполнительных органов управления кредитной организации временная администрация имеет право обратиться в ЦБ РФ с ходатайством о введении моратория на удовлетворения требований кредиторов (ст. 26 Закона о банкротстве банков). На практике, до настоящего времени существовал только судебный мораторий, в частности, предусмотренный ст. 70 общего Закона о банкротстве. В тоже время ст. 202 ГК РФ предусматривает возможность введения административного моратория, приостанавливающего течение срока исковой давности, Правительством РФ на основания закона. Именно такой вид моратория, только на удовлетворение требований кредиторов, предусматривает ст. 26 Закона о банкротстве банков. При этом действие моратория распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до момента назначения временной администрации. Данное условие необходимо для того, так как если бы мораторий распространялся в том числе и на обязательства, которые возникли после назначения временной администрации, то это значительно осложнило бы возможности временной администрации на заключение новых договоров.
Существенным новшеством, которое вносит Закон о банкротстве банков в регулирование деятельности временной администрации, является изменение идеологии формирования её состава. В настоящее время состав временных администраций формируется, как правило, из числа служащих ЦБ РФ. Однако непосредственное участие служащих ЦБ РФ в деятельности по управлению кредитных организаций выходит за пределы полномочий ЦБ РФ в целом. Поэтому в Законе о банкротстве банков определено, что деятельность временных администраций должна строиться на коммерческой основе. Руководители временных администраций, которые несут основную ответственность за её деятельность, назначаются из числа лиц, имеющих лицензию арбитражного управляющего, которая выдается в соответствии с Законом о банкротстве, а также аттестат конкурсного управляющего, выдаваемый ЦБ РФ. Система аттестации руководителей временных администраций позволяет обеспечить надзор за их деятельностью, и направлена на предотвращение случаев мошенничества. В месте с тем переход на коммерческую основу деятельности временных администраций будет происходить постепенно и должен закончиться в 2000г.
Большое значения в Законе о банкротстве банков имеет также положение, которое регулирует вопросы связанные со спорами о временной администрации (ст. 25), которой в частности установлен принцип, в соответствии с которым при обжаловании решения ЦБ РФ о назначении временной администрации её деятельность не приостанавливается до момента рассмотрения дела по существу. Кроме того, решение о назначении временной администрации и решение ЦБ РФ о введении моратория также не должны приостанавливаться, в том числе при применении мер по обеспечению исков кредиторов кредитной организации.
Основанием для обжалования решения ЦБ РФ о назначении временной администрации является несоответствие назначения основаниям, сформулированным в Законе о банкротстве банков. Однако, если виновными действиями временной администрации будет причинен вред кредитной организации, то учредители (участники) кредитной организации, владеющие в совокупности не менее чем одним процентом уставного капитала кредитной организации, вправе обратиться в арбитражный суд с иском к руководителю временной администрации о возмещении кредитной организации реального ущерба.
2.5. Реорганизация кредитных организаций как мера по предупреждению банкротства
В законе о банкротстве банков сформулированы только самые общие подходы по процедурам реорганизации кредитных организаций в качестве мер по предупреждению банкротства банков. Таковыми признаются две формы реорганизации: слияние и присоединение (п. 2 ст. 32). Реорганизация может быть начата учредителями (участниками) кредитной организации самостоятельно в случае возникновения основания для применения мер по предупреждению банкротства (ст. 4) или по требованию ЦБ РФ в случае, если существуют основания для назначения временной администрации (п. 1 ст. 32 Закона о банкротстве банков).
По видимому, то, что в Законе о банкротстве банков данные положения сформулированы в самом общим виде является правильным, т.к. пока недостаточен опыт такого рода процедур именно в качестве мер, позволяющих избежать признания банка банкротом; формулирование особенностей указанных процедур по сравнению с положениями гражданского законодательства требует известной деликатности. Однако очевидно, что этот раздел Закона о банкротстве банков потребует в дальнейшем своего развития и уточнения.
Заключение
И так, в своей дипломной работе я рассмотрел особенности создания и правового положения акционерных обществ при приватизации и в сфере банковской, деятельности. На сегодняшний день в РФ создано множество организаций в форме ОАО и ЗАО во всех сферах вышеперечисленной деятельности. Поэтому проблема совершенствования акционерного законодательства очень актуальна. Видимо поэтому в Государственной Думе в настоящее время рассматривается новая редакция федерального закона «Об акционерных обществах», периодически принимаются поправки и в другие законы касающиеся особенностей деятельности акционерных обществ в частности это касается Закона о приватизации, который также нуждается в уточнении некоторых действующих положений, это касается в частности уточнения понятий, терминов и их правовых последствий, уточнения положений касающихся госпредставителей и их прав по созыву внеочередного собрания акционеров, а также положений касающихся акционерных обществ 100 % акций которых принадлежат государству и некоторых других положений.
Прошло каких-то десять лет, с того момента как было принято Постановление Совета министров СССР об утверждении положения «Об акционерных обществах», а мы уже не можем представить современной экономики без таких организаций, которые созданы в форме акционерного общества. Бурному развитию этой организационно-правовой формы способствовал конечно же, процесс приватизации государственных и муниципальных предприятий, которые создавались преимущественно в организационно-правовой форме акционерного общества открытого типа. На самом деле, данная организационно-правовая форма на сегодняшний день как нельзя лучше позволяет защитить и гарантировать права мелких акционеров от неправомерных действий руководителей данных обществ, поскольку на практике совсем не редки случай, когда права мелких акционеров самым откровенным способом нарушаются.
Кроме того, без понимания, изучения и практического применения данных положений, как Закона об акционерных обществах, так и Закона о приватизации, Закона о банках, Закона о банкротстве банков на сегодняшний день невозможно успешное управление организациями, созданных в данных организационно-правовых формах.
Список использованной литературы
Законодательные и нормативно-правовые акты
1.ГК РФ от 30 ноября 1994г. N51-ФЗ Часть первая // «Российская газета» от 8 декабря 1994 г
2. ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2.12.90г. в редакции ФЗ №17 от 03.02.1996г., // «Российская газета» от 10.02.1996г.
3. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», № 14 -ФЗ от 8.02.1998г. // Российская газета от 17.02. 1998г.
4. ФЗ «О производственных кооперативах», № 41-ФЗ от 8.05.1996г. // Российская газета от 16.05. 1996г.
5. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", № 40-ФЗ от 25 февраля 1999 г. // "Российская газета" от 4 марта 1999 г.
6. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" № 6-ФЗ от 8 января 1998 г. // "Российская газета" от 20, 21 января 1998 г.
7. ФЗ "Об акционерных обществах" № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. // "Российская
газета" от 29 декабря 1995 г
8. ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" № 123-ФЗ
29-04-2015, 01:21