История развития
В истории англосаксонского права можно выделить четыре основных периода:
до норманнского завоевания (1066 г.);
от 1066 г. до установления династии Тюдоров (1485 г.) – период становления общего права, когда оно утверждалось, преодолевая сопротивление местных обычаев;
1485 – 1832 гг. – расцвет общего права, однако оно было вынуждено пойти на компромисс с дополнительной правовой системой, что нашло свое выражение в «нормах справедливости»;
1832 г. – наши дни – общее право встретилось с невиданным развитием законодательства, и должно было приспособиться к обществу, где постоянно усиливаются позиции государственной администрации.
Особенности происхождения
«Общее право»—это система, несущая на себе глубокий отпечаток его истории, а история эта до 17 века — исключительно история английского права. В связи с этим, рассмотрим историю его развития, которое шло тремя путями: формированием «общего права», дополнением его «правом справедливости», и толкованием статутов.
Английское право своими корнями уходит далеко в прошлое. После норманского завоевания Англии (1066г.) основная роль в осуществлении правосудия была возложена на Королевские суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевский суд. Они должны были просить у короля, а практически у канцлера выдачи приказа, позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально даже приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширался. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. «Английское «общее право» образует классическую систему прецедентного права или права, создаваемого судьями». Использование древних форм, особого «юридического языка», умение находить нужный судебный прецедент, исключали возможность работы в судебных органах лиц без специальной юридической подготовки. Ф. Энгельс характеризовал английское общее право так: «Адвокат здесь все: кто достаточно основательно потратил свое время на эту юридическую путаницу, на этот хаос противоречий, тот в английском суде всемогущ. Неопределенность закона повела, естественно, к вере в авторитет решений прежних суде в аналогичных случаях: этим она только усиливается, ибо эти решения точно также, взаимно противоречат друг другу[1] ».
Поскольку основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в королевский суд, сложилась формула «Средство судебной защиты важнее права», которая и до сих пор определяет характерные черты английского правопонимания.
К концу 13 века возростает роль и значение статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей некоторым образом сдерживается принципом, согласно которому, изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Но одновременно с этим устонавливается право судей интерпретировать статуты — право, которое судьи присвоили себе, ссылаясь на то, что учавствуя в парламенте при обсуждении статутов,они лучше других могут пояснить их содержание. Так прецеденты распространялись на дополнительную сферу — толкование законов. В 19 веке в связи с большими социальными изменениями в феодальном обществе Англии (развитие товарно —денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, в связи с которыми их участники обращались к королю. Так рядом с «общим правом»сложилось «право справедливости».
До 1873 г. в Англии на этой почве существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, принемающих нормы «общего права», существовал суд Лорда-канцлера. « Право справедливости » , как и «общее право», является составной частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданны иным путем, и охватывают иные отношения чем «общее право». Несмотря на общие черты «общего права»и «права справедливости», прецеденты их судов фиксировались раздельно, что и привело к дуализму английской правовой системы, который продолжался более двух веков вплоть до судебной реформы 1873-75 гг. Эта реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права.
В то время, как юристы континентальной Европы рассматривают право как совокупность предоставленных правил, для англичанина право – это в основном то, к чему придет судебное рассмотрение.На континенте юристы интересуются прежде всего тем,как регламентирована данная ситуация; в Англии внимание сосредотачивается на том, в каком порядке она должна быть рассмотрена, чтобы придти к правильному судебному решению.
В странах романо-германской семьи правосудие всегда осуществлялось судьями,имеющими университетский диплом юриста. В Англии даже судьи в «Высших»судах до 19 века не обязательно должны были иметь юридическое университетское образование; они овладевали профессией, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. Лишь а наше время наличие университетского диплома стало важной предпосылкой для того, чтобы стать адвокатом или судьей; профессиональные экзамены, позволяющие заниматься юридическими профессиями, стали очень серьезными и могут рассматриваться сегодня как эквивалент юридического диплома. Однако и сегодня, в глазах англичан, главное то, чтобы дела разбирались в суде добросоветными людьми. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. Судья в отличии от доктрины и законодателя не создает решения общего характера в предверии серии случаев, которые могут произойти в будущем; он занимается тем, что требует правосудия именно в этом, конкретном случае; его роль в том, чтобы довести до конца судебный спор. С учетом правила прецедента такой подход делает нормы «общего права»более гибкими и менее абстрактными,чем нормы права романо-германской семьи, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным.
В Англии благодаря «общему праву»и правилу прецедента различие права и закона носит несколько иной, и одновременно более ярковыраженный характер, чем различие права и закона на континенте. Это особенно существенно в свете возростания в современный период масштабов и значения статутного права среди источников английского права.
Англосаксонский период
Право этой эпохи мало известно. После обращения в христианство Англии (596 г.) миссией Августина Кентерберийского законы составляли также как и в континентальной Европе. Как и другие варварские законы, они регулировали очень ограниченные аспекты тех общественных отношений, на которые распространяется современная концепция права. Например, законы Этельберта, составленные около 600 г. включают всего 90 коротких фраз. Законы Канута (1017-1035) – переход от первобытно-общинной формы к феодализму. Действующее право, однако, остается сугубо местным, хотя страна и была подчинена единому суверенитету.
Особенности англосаксонского права
В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные — определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к «ratio decidendi» , во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Видный английский юрист Р.Уолкер определяет «ratio decidendi» как “применяемое к правовым вопросам, возникающим в связи сустановленными судом фактами, правоположение, на котором основано решение1 ” Остальная часть решения есть «попутно сказанное» («obiter dictum» ). Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов. На практике весьма трудно отличить “obiter dictum” от “ratio decidendi”. Для этого выработано множество методов, приемов их различения, но все они недостаточно эффективны. Подчеркнем, что “ratio decidendi” лишь с большой степенью условности можно назвать нормой права. Англичане вообще предпочитают не формулировать в своих судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов. В основе суждений, заключений по делу лежит анализ частного случая, казуса. Судья «примеривает» конкретный случаи не к уже готовой норме, а к ранее происшедшему казусу, имеющему правовое значение случаю, и устанавливает их сходство, подобие, после чего выносит заключение об относимости прецедента к рассматриваемому им делу или их несовпадении. Прецеденты, которые, по мнению судьи, не относятся к делу, он не должен применять. Однако если судья установит, что прецедент имеет обязывающую силу, ему необходимо следовать, даже если это противоречит личному убеждению судьи. Характерно в этой связи признание английского судьи лорда Бакли, сделанное при рассмотрении дела Olimpia Eil and Cake Ltd v. Produce Brokers Ltd (1915 г): «Я не в состоянии ничем обосновать правильность решения которое я собираюсь объявить... Но я связан прецедентом, которому, конечно, я обязан последовать».2
Можно говорить о в известном смысле надгосударственном характере общего права, действующего в большой группе англоязычных стран. ”Существует общее право стран с английским языком, - пишет Р.Давид – “Поэтому требуется обоснование, если в какой-нибудь стране с английским языком судья откажется применить норму, принятую судьями в других странах и как бы входящую в систему общего права, существующую для этих стран3 ”.Говоря о специфике англосаксонской правовой системы применительно к Англии, американский правовед Л. Фридмэн пишет:
“Эта система отличалась и продолжает отличаться многими аспектами от правового порядка в соседних странах. Прежде всего, общее право сопротивляется кодификации. В Англии никогда не было ничего похожего на Кодекс Наполеона. Основные принципы права проистекали не из актов Парламента, а из текстов заключений, написанных судьямив процессе решения частных дел. Принцип «прецедента» - тот максимум, чем ограничен судья то есть то, что когда-то было решено в подобном рассматриваемом случае, и составляет суть доктрины общего права4 ”
Исключение из жесткого правила прецедента все же существует. В 1966г. Палата лордов сделала заявление по вопросам практики, в котором допускала возможность отступить от ранее созданных ею прецедентов в случае установленной необходимости. Полномочие Палаты лордов отвергать свои прежние решения было закреплено Парламентом в Законе 1966г. об отправлении правосудия. Закон же (статут) “по традиции” играет в английском праве второстепенную роль, “ограничиваясь лишь внесением корректив или дополнений в прецедентное право” (Давид Рене Цит. раб., С.306)
Следует отметить, что статут имеет приоритет перед прецедентом в том смысле, что может отменить его. Однако это не означает, что прецедент произведен от закона, вторичен по характеру. Особенность англосаксонского права состоит в том, что закон в нем реализуется не самостоятельно, а через прецеденты, посредством их. Прежде чем стать действующим актом, он должен «обрасти» конкретизирующими его обязательными судебными решениями. Английская судебная практика знает немало случаев, когда принятые статуты оставались мертворожденными, игнорировались судами либо их смысл и значение интерпретировались иначе.
Становление общего права (1066-1485)
Само по себе норманнское завоевание не изменило существующего положения, так как Вильгельм Завоеватель претендовал на власть в Англии не по праву завоевателя, а по наследственным титулам. Он сохранил действие права англосаксонского периода, привнес же он сильную центральную власть.
С норманнским завоеванием в Англии установился феодализм. Общее право (comune ley на норманском жаргоне) изначально – это право, общее для всей Англии. В 1066 г. оно еще не существовало. Собрание свободных людей (County Court) и его подразделение Суд сотни (Hundred Count) осуществляли в те времена правосудие на основании местных обычаев. После завоевания они были заменены феодальной юрисдикцией нового типа (суды баронов и т. д.), основанной на том же принципе церковно-канонического права.
Общее право было создано исключительно королевскими Вестминстерскими судами (заседавшими с начала XIII в.). Поначалу, однако, юрисдикция этих судов была очень узка и ограничена в основном тремя видами дел: делами, затрагивающими королевские финансы; делами, касающимися земельной собственности или недвижимости; тяжкими уголовными преступлениями, затрагивающими мир в королевстве. Три Вестминстерских суда (суд казначейства, суд общегражданских исков и суд королевской скамьи) сначала рассматривали дела только одной из трех вышеуказанных категорий, затем каждый из судов получил право рассматривать все дела, попадающие под юрисдикцию королевских судов.
Причины расширения юрисдикции королевских судов:
Канцлер и королевские судьи были заинтересованы в доходах от рассмотрения дел;
Король стремился расширить свои судебные полномочия и укрепить власть;
Королевская юрисдикция ставилась частными лицами выше других.
К концу средних веков королевские суды стали единственным органом правосудия. На долю муниципальных и торговых судов осталась небольшая доля малозначительных дел. Церковный суд занимался только брачными делами и проступками священнослужителей. Частные лица для того, чтобы обратиться в королевские суды должны были просить о такой привилегии канцлера.
Первая роль в королевских судах была отведена процессу, а не установлению прав и обязанностей субъектов. С самого начала общее право сводилось к определенному числу процессуальных форм (видов) исков, в рамках которых можно было получить решение, но никогда нельзя было точно знать заранее, каким оно будет.
Суды, для которых существовал единственный интерес – интерес королевства и короны, получили в Англии самую полную юрисдикцию. Суды, рассматривавшие споры частного права, исчезли, а вместе с ними исчезло в Англии и само понятие частного права. Все тяжбы, подсудные королевской юстиции, рассматривались в стране как своеобразные споры публично-правового характера.
Строгость процедуры общего права, необходимость укладываться в традиционные рамки – вот основные причины, помешавшие рецепции римского права в Англии. Процесс, формы, с многих точек зрения архаичные, типично английские, обязывали в каждом случае подогнать под них положения, которые можно было позаимствовать из римского или канонического права. Университетское образование могло помочь увидеть справедливое решение, но не могло помочь выиграть процесс.
Соперничество с правом справедливости (1485 – 1832 гг.)
Постепенно общее право стало не поспевать за потребностями эпохи, и иногда излишне усложнялась судебная процедура. Это обусловило появление соперничающей правовой системы – права справедливости (law of equity).
Начиная с XIV в. частные лица, не имея возможности добиться решения в королевских судах или неудовлетворенные решением, обращались к королю с просьбой вмешаться, чтобы разрешить дело «по справедливости». Такое прошение обычно проходило через лорд-канцлера, который решал вопрос о целесообразности передачи дела королю. Постепенно это обращение принимало все более общий характер. Лорд-канцлер в XV в. становится все более и более автономным судьей, единолично решающим дела от имени короля и совета, делегировавших ему полномочия.
После 1529 г. канцлер выступает как юрист и рассматривает жалобы как настоящий судья на основе принципов, заимствованных из римского и канонического права. Используемые канцлером римское и каноническое право, не знавшие института присяжных, больше нравились правителям, чем общее право с его публичной и гласной процедурой. В начале XVII в. был достигнут компромисс между общим правом и правом справедливости Содержание его сводилось к следующему: юрисдикция лорд-канцлера продолжает существовать, но она не должна расширяться за счет судов общего права; канцлерский суд обязан осуществлять юрисдикцию в соответствии с прецедентами права справедливости. Равновесие было основано на том, что суд лорд-канцлера поддерживал король, а суды общего права – парламент. Таким образом, английское право стало и по сей день остается дуалистическим.
Во второй половине XVIII в. общее право поглотило торговое право.
Современный период
В 1832-33 и 1852 гг. произошла радикальная реформа и модернизация права. До этого времени английское право развивалось в процессуальных рамках, представляющих собой различные формы исков. В данный период формы исков были отменены и английские юристы стали больше внимания уделять материальному праву, на базе которого, и стали отныне систематизироваться решения общего права.
В 1873-75 гг. произошла модификация организации судов. Акты о судоустройстве (Judicature Acts) ликвидировали формальное различие между судами общего права и права справедливости. Была также проведена работа по отмене почти не действующих законов и по консолидации норм.
В настоящее время законы и регламенты приобрели значение, несравнимое с тем, что было раньше. Наряду с судами, действующими на основе общего права, появилось немало других инстанций, призванных рассматривать дела, порожденными новыми законами. Таким образом, модификация правовой системы продолжается и по сей день.
Структура английского права
В силу исторических причин в англосаксонской системе сложилось иное деление, нежели в романо-германской. Еще более различаются понятийные фонды этих систем. Английское право создавалось без каких-либо забот о логике, в рамках, которые были навязаны судебной процедурой. После реформ XIX в. хотя и удалось внести в систему английского права некоторую рационализацию, однако понятия классификация остались нетронутыми. Основным делением английского права является деление на общее право и право справедливости.
Право справедливости
Канцлер действует всегда одним и тем же способом: он выдает приказы или запрещения, адресованные определенному лицу, на которое он имеет право воздействовать. В случае нарушения предписания канцлера ответчик отправится в тюрьму, или же будет арестовано его имущество. Канцлер вмешивался только тогда, когда он действительно мог применить эти санкции к ответчику. Вмешательство канцлера, руководимого идеей совести, становится постепенно систематическим, и так складывается определенное число типичных случаев, образовалось определенное число институтов и концепций, которые основываются на юрисдикции канцлера. Канцлер рассматривает переданные ему дела в порядке процедуры и по системе документов, которые в корне отличаются от системы общего права, здесь нет форм исков.
Имеется пять фундаментальных отличий права справедливости от общего права:
нормы имеют иное
29-04-2015, 03:55