Правовые системы современности

их применяет только канцлер;

нет института присяжных;

можно просить иных решений, чем в общем праве;

приказ канцлера имел дискреционный характер.

После 1875 г. двойственность судебной процедуры была ликвидирована, и все суды могли использовать правовые средства, предусмотренные правом справедливости и применять нормы общего права. Были сохранены обе процессуальные формы. В итоге различие общего права и права справедливости стало более рациональным. Право справедливости если и не стало полностью, но начало проявлять тенденции к тому, чтобы стать совокупностью дел, рассматриваемых путем письменной процедуры, а общее право предстает как совокупность дел, рассматриваемых по прежней устной процедуре.

Общее право включает помимо уголовного договорное право, вопросы гражданской ответственности. Право справедливости включает разрешение споров о недвижимости, доверительной собственности, о торговых товариществах, дела о банкротстве, дела, связанные с толкованием завещания и ликвидацией наследства.

Траст

Траст (trust) – основное понятие английского права и наиболее важный институт права справедливости. Он строится по следующей схеме: лицо, учреждающее доверительную собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах одного или нескольких лиц (cestus gue trust). Этот институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для весьма различных практических целей: охрана имущества недееспособных лиц, замужних женщин и так далее.

По общему праву трасти не является простым управляющим; он собственник имущества, образующего доверительную собственность. Следовательно, он управляет имуществом по своему усмотрению, может им располагать полностью и никому в этом не должен отчитываться. Его право собственности ограничено не юридическими нормами, а принципами морали.К канцлеру часто обращались в тех случаях, когда управляющий не оправдывал доверия, оказанного ему учредителем доверительной собственности, и вопреки совести не управлял имуществом в интересах бенефициантов и не передавал им полученных доходов. Канцлер приказывал трасти действовать тем или иным способом под угрозой санкций личного порядка. Кроме того, в случае отчуждения имущества управляющим общее право предусматривает два возможных вмешательства:

Может быть применен принцип реальной замены. Если управляющий отчуждает имущество, составляющее траст, возмездно, в этом случае то, что он получает, заменяет собой проданное имущество и управляющий считается доверительным собственником сумм, полученных от продажи имущества;

Если приобретатель получил имущество безвозмездно, или является недобросовестным (знал или должен был знать, что управляющий не мог согласовать договор об учреждении траста отчужденного имущества), то, став законным собственником, он сам становится управляющим и должен действовать в интересах соответствующего бенефицианта.

Траст представляет собой определенное расчленение права собственности, одни элементы которого принадлежат управляющему, другие – бенефицианту. Управляющий – собственник, прерогативы которого ограничены договором об учреждении траста и нормами права справедливости. Практически он осуществляет управление имуществом и вправе распоряжаться им, но он не может ни пользоваться (в собственном смысле понятия пользования) имуществом, ни уничтожить его как таковое.

Процессуальное и материальное право.

Английское право – это не право, изученное в университете, не право принципов. Это право процессуалистов и практиков. В Англии XIX века главным для юриста было найти форму иска, позволявшую обратиться в Королевский суд и избежать тех препятствий, которые были обусловлены формальностью процедуры. Возбуждение процесса составляло главную трудность. Кроме того, требовалось выработать строгие правила и доказательства, чтобы вердикт зачастую невежественных присяжных был разумным. Таким образом, процессуальные вопросы выдвигались на первый план для английских юристов. Это было обусловлено также и тем, материальное английское право до XIX века было чрезвычайно бесформенным и нечетким.

В настоящее время английская судебная процедура упростилась. Участие присяжных в делах встречается достаточно редко. С другой стороны, значительно обогатилось материальное право, достигнув высокой степени определенности. Основные принципы английского права были систематизированы. Подготовка процесса остается традиционно тщательной, сохраняется разработанная до мелочей система доказательств. Внимание английских юристов веками было обращено на судебную процедуру и очень медленно переносится нормы материального права.

Концепция нормы права.

Английские юристы рассматривают свое право главным образом как право судебной практики (case law). Нормы английского права – это положения, которые берутся из основной части решений, вынесенных высшими судебными инстанциями Англии. Все то, что в этом решении не является строго необходимым (ratio decidendi) для решения данного спора, английский судья называет “попутно сказанным” и опускает. Английская норма права, таким образом, тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяет для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Такую норму нельзя сделать общей и абстрактной, так как это глубоко изменит сам характер английского права. Англичанин воспринимает нормы, изданные законодателем только в том случае, если они были истолкованы судебной практикой. Таким образом, практика как бы заменяет в системе источников права нормы, изданные законодателем. Норма английского права неотделима от отдельных элементов конкретного дела, и только такие элементы и дают возможность понять ее значение. Английская концепция исключает деление норм на императивнные и диспозитивные. Термин «диспозитивная норма» нужен тем, кто рассматривает типичные дела, используя точку зрения доктрины и законодательства, что для английского права не соответствует действительности.

Источники.

Судебная практика.

Общее право в Англии было создано королевскими Вестминстерскими судами. Это было право судебной практики. Судебная практика в Англии не только применяет, но и создает нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, должны выполняться и в дальнейшем. Обязанность придерживаться правил, уже содержащихся в судебных решениях (stare decisis), уважать судебные прецеденты вполне логична для права, созданного судебной практикой. Правило прецедента, обязывающее английских судей придерживаться решений, принятых их предшественниками, прочно укоренилось, однако, только с первой половины XIX века. До этого также заботились об обеспечении согласованности судебной практики и при решении дел тщательно сопоставляли фактические обстоятельства, но, не выдвигая при этом обязательного принципа соблюдения прецедента.

Правило прецедента состоит из трех положений:

Решения, вынесенные палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов;

Решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и (кроме уголовного права) для самого этого суда;

Решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и не будучи строго обязательными, имеют важное значение и используются как руководство различными отделениями Высокого суда и Судом короны.

Итак, правило прецедента требует от английского юриста тщательного анализа ранее вынесенных судебных решений. В объяснениях (reasons) судей, данных в обоснование решений, английский юрист должен различать, с одной стороны, то, что является необходимой основой решения (ratio decidendi) и “попутно сказанным” (obiter dictum). «Ratio decidendi»и составляет правило, которое включается в состав английского права и которого следует придерживаться в дальнейшем. Сам судья не определяет, что в решении «ratio decidendi», а что “попутно сказанное”. Это делает другой судья, устанавливая, является ли данное решение прецедентом для дела, которое он рассматривает. Право справедливости в настоящее время также основывается на прецеденте, оно давно уже перестало быть комплексом норм, дополняющих систему общего права.

Необходимым условием действия системы общего права является публикация прецедентов. При публикации делается определенный отбор: публикуется 75% решений палаты лордов, 25% решений Апелляционного суда и только 10% решений Высокого суда. Таким образом, вполне можно отсеять решения, которые не следует считать прецедентами. Решения публикуются в так называемых Ежегодниках, издаваемых с конца XIII века и в различных сборниках («Weekly law reports» и т.д.).

Закон

Вторым источником английского права является закон – закон, в прямом смысле этого слова (statute, Act of Parliament) и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона (английские юристы объединяют их под названием вспомогательного законодательства).

Классическая теория общего права видит в законе лишь второстепенный источник права. Согласно ей, закон привносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой. Принципы права не содержатся в законе. Принятые органом, представляющим нацию – парламентом, законы должны в точности применяться судьями, однако, в связи с тем, что они вносят лишь некоторые исключения в общее право, должны толковаться ограничительно. Судьи, конечно, применяют закон, но норма, которые он содержит, принимается окончательно в английское право после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами, и в той форме, а также в той степени, какую установят суды.

В последнее столетие в Англии происходило интенсивное развитие законодательства. Появлялось все больше законов, существенно модифицирующих старое право и создающих новый раздел в английском праве. Дело в том, что традиционная английская регламентация не способна эффективно действовать в некоторых областях (например, регулирование современной экономики; социальное обеспечение и т.д.). Таким образом, идет образование системы «нового права».

Обычай

Наряду с судебной практикой и законом существует третий источник английского права – обычай (custom). Его значение весьма второстепенно и не сравнимо с основными источниками. Роль обычая не может быть значительна в силу давно установленного правила, согласно которому обычай можно считать обязательным, только если он имеет характер старинного. Старинными считаются обычаи, существовавшие до 1189 года. Это правило не распространяется на торговые обычаи(mercantile customs). Главным образом в этой области и действовали после поглощения торгового права общим правом юридически обязательные обычаи. Могут возникать новые обычаи, однако после санкционирования законом или судебной практикой они теряют гибкость и превращаются в прецеденты.

Значение обычая, однако, нельзя недооценивать, т.к. его влияние на правовое регулирование достаточно велико в некоторых отраслях права (в первую очередь в конституционном праве, где обычай играет ведущую роль ввиду отсутствия писаной конституции).

Доктрина и разум

Общее право первоначально основывалось на разуме, используя фикцию всеобщего, старинного обычая королевства. До тех пор, пока не сложились более точные нормы, разум был неисчерпаемым источником, к которому прибегали суды для восполнения пробелов в системе английского права и его развития. Казуистический аспект права предполагает много пробелов, и разум признается вспомогательным источником права, призванным заполнить эти пробелы. Техника толкования права заменяется техникой исключения (distinctions), при помощи которой устанавливаются новые, более точные нормы, а не применяются уже существующие. Общее право выступает как открытая система, где постоянно создаются нормы, основанные на разуме. Но даже в странах, где право создано судебной практикой, имеется тенденция выдвинуть на первый план не разум как вспомогательный источник права, а юридические принципы, вытекающие из всего комплекса судебных решений. Разум используется в основном для того, чтобы признать эти принципы, которые и являются его наиболее ярким выражением.

Судебная система Англии

Особенности права США

В систему общего права (английская правовая система) входит и право США. Это обусловлено определенными историческими условиями: часть территории современных США была английской колонией; английское происхождение населения; английский язык, а отсюда и приоритет традиции.

Право США по своей структуре относится к системе общего права.

В Англии и США существует общая концепция права, единая система деления:

1) Используются одни и те же понятия и трактовка норм права;

2) Основным источником прав служит судебная практика в форме прецедента;

3) Законодательные нормы входят в право лишь только после того, как будут неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения.

Особое историческое развитие США способствовало тому, что их общее право приобрело специфический характер, отличающийся от общего права Англии. США остались страной общего права в том смысле, что там сохранились концепции, способ мышления и теория источников английского права.

К причинам, отличающим право Англии от США, относится то, что часть норм общего права никогда не применялась в США из-за неприемлемости в их условиях, и некоторые нормы английского права не действовали в США в силу того, что они созданы не судами. Было установлено, что законы, принятые парламентом Англии, будут применяться за ее пределами только по специальному решению парламента. Важно отметить, что в Америке было принято английское право, которое действовало в Англии в эпоху ее господства над Америкой, т.е. до 1776 г. Вопрос о применении в Америке более поздних норм никогда более не поднимался, т.о. с момента возникновения американского суверенитета развитие английского и американского права шло независимо.

Главное отличие в структуре права США от английского права заключается в его делении на федеральное право и право отдельных штатов, а также в существовании наряду с федеральной судебной системой, имеющей свою иерархию, юрисдикций отдельных штатов.

Федеративное устройство США и в соответствии с ним деление права и судебной системы наложили определенный отпечаток на общее право. В нем установлен принцип: “федеральное право не существует”. Эта формула означает, что федеральные органы неправомочны создавать такую систему и при отсутствии федерального закона должны применять право штата. Однако федеральное общее право существует, поскольку речь идет о сферах, попадающих под исключительную компетенцию федеральной законодательной власти (например, федеральный патентный закон).

К общему праву, как и к законодательному праву США, применим один и тот же принцип: компетенция не федеральных властей, а каждого из штатов. Как ни весомо федеральное право, в повседневной жизни наиболее важным для граждан и юристов остается право штатов. Именно на суды штатов возложена задача уточнения и развития американского общего права по тем вопросам, которые не входят в законодательную компетенцию конгресса.

К другим различиям права Англии и США относятся:

контроль судов за конституционностью законов (в США);

конституционное, административное и трудовое право США, которое существенно отличается от английского;

Генеральный атторней (attorney) США — это министр юстиции и он возглавляет прокуратуру (в Англии это юрист, обслуживающий правительство);

Апелляционный суд и Палата лордов, в отличие от высших судов США, (Верховный Суд и верховные суды штатов) не считают себя связанными своими собственными прецедентами;

институт присяжных в США сохранил свое значение гораздо больше, чем в Англии;

меньшая централизация судебной власти, чем в Англии;

специфическая подготовка кадров юристов (после университетского колледжа обучение продолжается в правовых школах на конкретных делах);

в штатах существует принцип выборности судей на основе всеобщего избирательного права;

германскому праву как основной закон, устанавливает нормы общего характера, в странах же общего права законы могут вносить в право судебной практики только некоторые изменения и уточнения; в отличие от Англии в США существует частичная кодификация законодательства (Кодекс законов США — систематизированное собрание действующих федеральных законов: гражданский и гражданско-процессуальный, уголовно-процессуальный кодексы в отдельных штатах, во всех штатах — уголовные кодексы), которая представляет собой нормы, созданные судебной практикой.

Список использованной литературы

1) Берман Г.Д. Западная традиция права – эпоха формирования – М., 1994 г.

2) Большая российская юридическая энциклопедия (PC CD-ROM)

3) Давид Р. Основные правовые системы современности – М.: Международные отношения, 1992 г.

4) Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967.

5) Коран, М., Раритет.,1990

6) Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.

7) Лоуренс Фридмен, Введение в американское право. М., 1983

8) Маркс К., Энгельс Ф. М., Сочинения, 2‑е издание в 50‑томах

9) Право в странах социалистической ориентации – М.: Наука, 1979 г.

10) Саидов А.Х. «Введение в основные правовые системы современности»., Ташкент,1988

11) Синицина И.Е. Обычай и обычное право в современной Африке – М.,1978 г.

12) Сукияйнен Л. Я. Мусульманское право.Вопросы теории и практики. М.,1986

13) Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура – М., 1997 г.

14) Теория государства и права. Алексеев С.С.,Архипов С.И.и др.,М.,1997

15) Теория права и государства. Манов Г.В., Боботов С. В. и др., М.,1996

16) Уолкер Р. Английская судебная система . М.,1980.

17) Хрестоматия по всеобщей истории государства и права М.,Юристъ,1996

1 Лоуренс Фридмен. Введение в американское право. М., 1983. С. 18

1 Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967. С. 104

2 Давид Р. Цит. раб., С.104

[1] Маркс К., Энгельс Ф. Сочинения, 2‑е издание в 50‑томах, т.1, с. 693

1 Уолкер Р. Английская судебная система . М.,1980. С.156

2 Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 54

3 Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967. С.441

4 Лоуренс Фридмен. Введение в американское право. М., 1983. С. 18